R. c. Wholesale Travel Group Inc., [1991] 3 R.C.S. 154
The Wholesale Travel Group Inc.
Appelante
c.
Sa Majesté la Reine Intimée
et
Le procureur général de l'Ontario,
le procureur général du Québec,
le procureur général du Nouveau-Brunswick,
le procureur général du Manitoba,
le procureur général de la Saskatchewan,
le procureur général de l'Alberta,
Ellis-Don Limited et
Rocco Morra
Intervenants
et entre
Sa Majesté la Reine Appelante
c.
The Wholesale Travel Group Inc.
Intimée
et
Le procureur général de l'Ontario,
le procureur général du Québec,
le procureur général du Nouveau-Brunswick,
le procureur général du Manitoba,
le procureur général de la Saskatchewan,
le procureur général de l'Alberta,
Ellis-Don Limited et
Rocco Morra
Intervenants
Répertorié : R. c. Wholesale Travel Group Inc.
Nos du greffe: 21779, 21786.

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1991: 18 février; 1991: 24 octobre.
Présents: Le juge en chef Lamer et les juges La Forest, L'Heureux-Dubé, Sopinka,
Gonthier, Cory, McLachlin, Stevenson and Iacobucci.
en appel de la cour d'appel de l'ontario
Droit constitutionnel -- Charte des droits -- Justice fondamentale --
Dispositions de nature réglementaire -- Responsabilité stricte -- Personne morale
accusée de publicité trompeuse en vertu de la Loi sur la concurrence -- Déclaration
de culpabilité possible en l'absence de faute de la partie assujettie à la réglementation
-- L'inobservation des dispositions peut entraîner une peine d'emprisonnement -- Les
articles 36(1)a) et 37.3(2) de la Loi sur la concurrence violent-ils l'art.7 de la Charte?
-- Dans l'affirmative, la violation est-elle justifiée en vertu de l'article premier de la
Charte? -- Charte canadienne des droits et libertés, art. 1, 7, 11d) -- Loi sur la
concurrence, S.R.C. 1970, ch. C-23, art. 36(1)a), 37.3(2).
Droit constitutionnel -- Charte des droits -- Présomption d'innocence --
Dispositions portant inversion de la charge de la preuve -- Personne morale accusée
de publicité trompeuse en vertu de la Loi sur la concurrence -- Moyens de défense
prévus par la loi comprenant la défense de diligence raisonnable assortie d'une
rétractation obligatoire -- Moyens de défense prévus par la loi devant être établis par
l'accusé selon la prépondérance des probabilités -- L'inversion de la charge de la
preuve viole-t-elle l'art. 11d) de la Charte? -- Dans l'affirmative, la violation est-elle
justifiée en vertu de l'article premier de la Charte? -- Charte canadienne des droits

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et libertés, art. 1, 7, 11d) -- Loi sur la concurrence, S.R.C. 1970, ch. C-23, art. 36(1)a),
37.3(2).
Droit constitutionnel -- Charte des droits -- Personnes morales -- Qualité
pour agir -- Personne morale accusée de publicité trompeuse en vertu de la Loi sur
la concurrence -- La personne morale a-t-elle qualité pour contester la validité de la
loi fédérale en vertu des art. 7 et 11d) de la Charte? -- Dans l'affirmative, la personne
morale peut-elle bénéficier de la conclusion selon laquelle la loi fédérale est
inconstitutionnelle? -- Charte canadienne des droits et libertés, art. 1, 7, 11d) -- Loi
sur la concurrence, S.R.C. 1970, ch. C-23, art. 36(1)a), 37.3(2).
Wholesale Travel Group Inc. (une agence de voyages) a été accusée de
publicité fausse ou trompeuse, infraction prévue à l'al. 36(1)a) de la Loi sur la
concurrence. La publicité en cause parlait de "prix de gros", mais les prix offerts
pour les forfaits voyages de Wholesale n'étaient pas des "prix de gros". Le ministère
public a choisi la procédure sommaire et les accusés ont plaidé non coupables. Au
début du procès, les accusés ont présenté une requête en jugement déclaratoire
portant que l'al. 36(1)a) et le par. 37.3(2) de la Loi sur la concurrence étaient
incompatibles avec l'art. 7 et l'al. 11d) de la Charte canadienne des droits et libertés
et, par conséquent, inopérants. L'alinéa 36(1)a) crée l'infraction et le par. 37.3(2)
prévoit une défense. Cette défense, que l'accusé doit établir (par. 37.3(2)), se
compose essentiellement de la défense de diligence raisonnable en common law (al.
37.3(2a) et b)) conjuguée à l'exigence d'une rétractation sans délai (al. 37.3(2)c) et
d)).

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Le juge du procès a décidé que l'al. 36(1)a) et le par. 37.3(2) étaient
incompatibles avec l'art. 7 et l'al. 11d) et ne pouvaient pas être maintenus sous le
régime de l'article premier de la Charte, et il a rejeté les accusations. En appel, la
Cour suprême de l'Ontario a conclu que les dispositions attaquées étaient
constitutionnelles et a renvoyé l'affaire devant la Cour provinciale. La Cour d'appel
de l'Ontario a fait droit à l'appel en partie. La majorité a décidé que les al. c) et d)
pouvaient être retranchés du par. 37.3(2) de la Loi sur la concurrence et les a déclarés
inopérants. La majorité a en outre conclu que les mots "elle prouve que" du
par. 37.3(2) pouvaient être retranchés et elle a déclaré qu'ils étaient inopérants.
Wholesale Travel et le ministère public ont tous deux interjeté appel.
Les questions constitutionnelles suivantes ont été formulées: (1) Le
paragraphe 37.3(2) de la Loi sur la concurrence ou une partie de ce paragraphe,
porte-t-il atteinte à l'art. 7 ou à l'al. 11d) de la Charte? (2) L'alinéa 36(1)a), pris
isolément ou avec le par. 37.3(2), porte-t-il atteinte à l'art. 7 ou à l'al. 11d) de la
Charte? (3) Si l'une ou l'autre des questions reçoit une réponse affirmative, peut-on
justifier la disposition contestée en vertu de l'article premier de la Charte? Se posait
également une question qui n'était pas visée par les questions constitutionnelles: Une
personne morale a-t-elle "qualité" pour contester la constitutionnalité de ces
dispositions législatives en se fondant sur la Charte et, le cas échéant, peut-elle
bénéficier de la conclusion selon laquelle les dispositions portent atteinte aux droits
constitutionnels d'une personne physique?
Arrêt: Le pourvoi de Wholesale est rejeté.

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Arrêt (Le juge en chef Lamer et les juges La Forest, Sopinka et
McLachlin sont dissidents quant au résultat): Le pourvoi du ministère public est
accueilli.
Les questions soulevées dans les pourvois reçoivent les réponses
suivantes:
1. La création d'une infraction pour laquelle l'élément de mens rea est la
négligence, qui est donc assortie d'une défense de diligence raisonnable (al. 37.3(2)a)
et b)), ne porte pas atteinte à l'art. 7 de la Charte. Unanime.
2. Les dispositions concernant la rétractation sans délai (al. 37.3(2)c) et
d)) contreviennent à l'art. 7, ne sont pas justifiées en vertu de l'article premier et sont
donc inconstitutionnelles. Unanime.
3. a) Selon une opinion majoritaire du juge en chef Lamer (avec l'appui
des juges La Forest, Sopinka, Gonthier, McLachlin, Stevenson et Iacobucci), la
disposition portant inversion de la charge de la preuve ("elle prouve que", au
par. 37.3(2)) contrevient à l'al. 11d) de la Charte; les juges L'Heureux-Dubé et Cory
(dissidents sur ce point) concluent qu'elle n'y porte pas atteinte et que, de toute façon,
une atteinte aurait été justifiée en vertu de l'article premier.
b) Les juges Gonthier, Stevenson et Iacobucci: La disposition est
justifiée en vertu de l'article premier de la Charte.
c) Le juge en chef Lamer et les juges La Forest, Sopinka et
McLachlin (dissidents sur ce point): La disposition n'est pas justifiée en vertu de
l'article premier de la Charte.
d) Les juges L'Heureux-Dubé, Gonthier, Cory, Stevenson et
Iacobucci (le juge en chef Lamer et les juges La Forest, Sopinka et McLachlin sont
dissidents quant au résultat): La disposition portant inversion de la charge de la
preuve est constitutionnelle.
4. L'affaire est donc renvoyée à procès compte tenu des principes
suivants:
a) Une infraction réglementaire dont la mens rea est la négligence est
constitutionnelle;
b) Les dispositions relatives à la rétractation sans délai sont
inconstitutionnelles;

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c) La disposition portant inversion de la charge de la preuve est
constitutionnelle.
**********
I. Qualité pour agir
Le juge en chef Lamer et les juges La Forest et Sopinka: Wholesale
Travel a qualité pour contester la constitutionnalité des dispositions relatives à la
publicité fausse ou trompeuse en vertu de l'art. 7 et de l'al. 11d) de la Charte et peut
bénéficier de la déclaration d'inconstitutionnalité de ces dispositions. Toutefois, cela
ne signifie pas que si ces mêmes dispositions visaient uniquement les personnes
morales, une personne morale aurait le droit de faire valoir les arguments fondés sur
la Charte qui ont été avancés en l'espèce. Les paragraphes 36(1) et 37.3(2) de la Loi
sur la concurrence visent à la fois les personnes physiques et les personnes morales.
Si les dispositions portent atteinte aux droits d'une personne physique garantis par
la Charte, elles doivent être invalidées (dans la mesure de l'incompatibilité) et ne
peuvent s'appliquer à aucun inculpé, personne morale ou physique. Si elles ne
visaient que les personnes morales, l'analyse fondée sur la Charte serait très
différente.
Les juges Gonthier, Stevenson et Iacobucci: souscrivent aux conclusions
du juge en chef Lamer concernant la qualité pour agir.
Le juge McLachlin: Il n'était pas nécessaire de considérer l'application
de la Charte à une disposition visant uniquement des personnes morales.

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II. L'article 7 et le l'al. 11d) de la Charte
Le juge en chef Lamer et le juge Sopinka: Les alinéas 37.3(2)c) et d)
violent l'art. 7 de la Charte et les mots "elle prouve que" au par. 37.3(2)
contreviennent à la présomption d'innocence prévue à l'al. 11d) de la Charte.
L'infraction de publicité fausse ou trompeuse est assortie d'une peine
d'emprisonnement. Elle ne doit donc pas être une infraction de responsabilité absolue
et elle commande à tout le moins une faute de négligence, c'est-à-dire que l'accusé
doit au moins pouvoir invoquer la diligence raisonnable.
Il y a certaines infractions pour lesquelles les stigmates particuliers liés
à la déclaration de culpabilité sont de telle nature qu'il faut une mens rea subjective
pour établir la réprobation morale qui justifie les stigmates et la peine, mais
l'infraction de publicité fausse ou trompeuse ne peut pas être classée dans cette
catégorie.
La question en l'espèce se rapporte à l'exigence en matière de faute qui
est requise sur le plan constitutionnel lorsque l'accusé risque l'emprisonnement.
L'article 7 de la Charte n'exige pas toujours un élément de mens rea subjective. La
question de savoir si une norme de faute plus sévère que l'élément minimum de
négligence requis par la Constitution devrait être retenue dans les cas où l'accusé
risque l'emprisonnement ou une déclaration de culpabilité à l'égard d'une infraction
prévue au Code criminel est une question d'ordre public qu'il appartient au Parlement
de trancher.

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L'insertion du mot "et" après l'al. 37.3(2)c) indique clairement que, pour
obtenir l'acquittement, l'accusé doit établir les quatre éléments du par. 37.3(2). S'il
peut arriver qu'un accusé soit incapable d'établir les quatre éléments du par. 37.3(2)
bien qu'il ait tout de même fait preuve de diligence raisonnable (c'est-à-dire qu'il n'ait
pas été négligent), le moyen de défense énoncé au par. 37.3(2) ne répond pas à
l'élément relatif à la négligence requis sur le plan constitutionnel.
L'élément supplémentaire de la "rétractation sans délai" aux al. c) et d),
signifie que la défense prévue par la loi est beaucoup plus restreinte que la défense
de diligence raisonnable reconnue par la common law et pourrait avoir pour effet la
déclaration de culpabilité d'un accusé qui n'a pas été négligent. Les alinéas c) et d)
ont pour effet d'écarter l'exigence constitutionnelle en matière de faute des
dispositions relatives à la publicité fausse ou trompeuse et contreviennent donc à
l'art. 7 de la Charte.
La question n'est pas de savoir si cette infraction (ou la Loi en général)
doit être qualifiée de "pénale" ou de "réglementaire". La personne privée de sa
liberté par l'emprisonnement n'est pas privée de moins de liberté parce qu'elle a été
punie en raison de la perpétration d'une infraction réglementaire et non d'un crime.
C'est le fait que l'État a infligé une peine privative de liberté, en l'occurrence
l'emprisonnement, pour faire respecter la loi qui est décisif du point de vue des
principes de justice fondamentale. Ces principes ne doivent pas être interprétés
différemment du simple fait que l'infraction peut être qualifiée de "réglementaire".
Le contexte réglementaire peut bien influencer l'analyse fondée sur la Charte dans
certains cas mais la négligence est le degré minimum de faute qui est conforme à

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l'art. 7 de la Charte dans tous les cas où une déclaration de culpabilité peut entraîner
l'emprisonnement.
La présomption d'innocence est expressément garantie par l'al. 11d) de
la Charte et, par déduction, par l'art. 7 puisqu'il s'agit d'un principe de justice
fondamentale. L'alinéa 11d) exige, lorsqu'une personne est exposée à des
conséquences pénales, que la culpabilité soit établie hors de tout doute raisonnable,
que ce soit à l'État qu'incombe la charge de la preuve et que les poursuites
criminelles se déroulent d'une manière conforme à la loi. L'alinéa 11d) est violé
quand un accusé peut être déclaré coupable malgré l'existence d'un doute raisonnable
quant à un élément essentiel de l'infraction. La préoccupation véritable n'est donc
pas de savoir si l'accusé doit réfuter un élément ou démontrer une excuse, mais plutôt
qu'un accusé peut être déclaré coupable alors que subsiste un doute raisonnable.
Les mots "elle prouve que" au par. 37.3(2) imposent à l'accusé la charge
de prouver ces deux éléments selon la prépondérance des probabilités et s'il ne
prouve pas l'un de ces éléments, il sera déclaré coupable. Le défaut de diligence
raisonnable est nécessaire pour qu'il soit déclaré coupable et pourtant, en vertu du
par. 37.3(2), l'accusé pourrait être déclaré coupable malgré l'existence d'un doute
raisonnable quant à savoir s'il a fait preuve de diligence raisonnable. Ces mots
contreviennent donc à l'al. 11d).
Comme les difficultés constitutionnelles ne se posent qu'au regard de
l'application des al. 37.3(2)c) et d) et des mots "elle prouve que" au par. 37.3(2),

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l'al. 36(1)a), pris isolément ou avec le reste du par. 37.3(2), ne pose aucun problème
constitutionnel.
Le juge La Forest: Le juge La Forest est largement d'accord avec les
motifs rédigés par le juge en chef Lamer. Il existe cependant une différence assez
marquée entre le droit criminel proprement dit et les infractions réglementaires. La
possibilité d'une peine d'emprisonnement nécessite, pour que l'on se conforme aux
principes de justice fondamentale, des exigences beaucoup plus strictes que dans le
cas de simples peines pécuniaires. Dans le contexte réglementaire en cause,
l'obligation pour l'accusé de soulever un doute raisonnable selon lequel il a agi avec
une diligence raisonnable satisfait aux exigences de la justice fondamentale en vertu
de l'art. 7 de la Charte, mais l'obligation pour l'accusé de prouver cette diligence
suivant la prépondérance des probabilités va trop loin. Il en est de même en vertu
de l'article premier de la Charte si on aborde la question sous l'angle de l'al. 11d).
L'exigence de la diligence raisonnable est suffisante aux fins de la Charte
dans le cas des infractions réglementaires et de certaines infractions criminelles qui
reposent de façon importante sur des aspects réglementaires. Toutefois, il ne faut pas
accepter un degré de mens rea inférieur à la négligence criminelle pour la plupart des
infractions criminelles.
Le juge McLachlin: La défense modifiée de diligence inscrite aux
al. 37.3(2)c) et d) permet de déclarer une personne coupable même sans le degré
minimal de faute de la négligence et contrevient donc à l'art. 7 de la Charte.
L'exigence prévue au par. 37.3(2), par les mots "elle prouve que", imposant à

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l'accusé de prouver la diligence selon la prépondérance des probabilités permet de
déclarer une personne coupable malgré l'existence d'un doute raisonnable quant à un
élément important de l'infraction. Combinée à une peine d'emprisonnement,
l'attribution de cette charge de preuve à l'accusé viole l'al. 11d) de la Charte.
Lorsque les dispositions en cause aux al. 37.3(2)c) et d) et les mots "elle prouve
que" au par. 37.3(2) sont supprimés, la disposition restant en litige, l'al. 36(1)a), ne
viole pas la Charte.
Les juges L'Heureux-Dubé et Cory: Les infractions de responsabilité
stricte, dont l'effet combiné des al. 36(1)a) et 37.3(2)a) et b) de la Loi sur la
concurrence constitue un exemple en l'espèce, ne violent ni l'art. 7 ni l'al. 11d) de la
Charte. Ni l'absence de l'exigence de la mens rea ni l'imposition à l'accusé de la
charge de prouver, selon la prépondérance des probabilités, qu'il a été diligent ne
contreviennent aux droits garantis par la Charte aux personnes accusées d'infractions
réglementaires.
La common law fait depuis longtemps une distinction entre la conduite
criminelle proprement dite et la conduite qui, bien que licite par ailleurs, est interdite
dans l'intérêt du public. Les infractions réglementaires et les crimes expriment deux
concepts de faute différents. L'exigence de la mens rea n'existe pas dans les
infractions réglementaires. Étant donné que les infractions réglementaires ne visent
pas principalement la conduite elle-même mais plutôt ses conséquences, la
déclaration de culpabilité relative à une infraction réglementaire comporte un degré
de culpabilité considérablement moins important qu'une déclaration de culpabilité
relative à un crime proprement dit. Le concept de faute en matière d'infractions

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réglementaires repose sur une norme de diligence raisonnable et, comme tel, ne
suppose pas la même réprobation morale que la faute criminelle. La déclaration de
culpabilité pour une infraction réglementaire n'indique rien de plus que
l'inobservation de la norme de diligence prescrite.
La Loi sur la concurrence est de nature réglementaire. En l'espèce,
l'infraction ne repose pas sur la malhonnêteté, mais plutôt sur les conséquences
préjudiciables d'une conduite par ailleurs légale. La déclaration de culpabilité du
défendeur indiquerait simplement qu'il a donné au public des indications qui étaient
en fait trompeuses et qu'il a été incapable de prouver qu'il avait fait preuve de
diligence pour prévenir l'erreur. Cela dénote la négligence plutôt que la turpitude
morale.
La Charte doit être interprétée en fonction du contexte dans lequel une
revendication prend naissance. Il faut examiner les droits revendiqués par
l'appelante en tenant compte du cadre réglementaire, tout en reconnaissant qu'un
droit garanti par la Charte peut avoir, dans un cadre réglementaire, une portée et une
incidence différentes que dans un contexte criminel proprement dit. Suivant cette
méthode contextuelle, les normes constitutionnelles élaborées dans le contexte
criminel ne peuvent être automatiquement appliquées aux infractions réglementaires.
La portée du droit garanti par la Charte doit être déterminée seulement au moyen
d'un examen de tous les éléments pertinents, et en fonction des différences
essentielles entre les deux catégories d'activités prohibées. La demande de
l'appelante doit aussi être examinée et appréciée en fonction des réalités d'une société
industrielle moderne où la réglementation d'innombrables activités est essentielle

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- 13 -
pour assurer le bien-être de tous. Il est crucial de reconnaître et d'accepter le rôle
fondamentalement important des lois de nature réglementaire dans la protection des
particuliers et des groupes dans la société canadienne moderne.
La distinction faite entre les infractions criminelles et les infractions
réglementaires et leur traitement différent aux fins de la Charte s'expliquent d'une
certaine façon par un argument fondé sur l'acceptation des conditions et par la
vulnérabilité des personnes protégées par la réglementation. La personne assujettie
à la réglementation a choisi de s'engager dans le domaine réglementé et on peut donc
dire qu'elle connaissait, dans la plupart des cas, et qu'elle a accepté certaines
conditions d'entrée. La nature de la conduite déterminera dans une large mesure si
l'argument fondé sur l'acceptation des conditions devrait s'appliquer. La protection
quant à la procédure et quant au fond à laquelle le citoyen peut raisonnablement
s'attendre peut varier selon les activités qui le mettent en contact avec l'État. La
protection offerte par la Charte peut varier selon que l'activité en cause est de nature
réglementaire ou criminelle. La vulnérabilité est également un élément de la
méthode contextuelle d'interprétation de la Charte et elle devrait être prise en
considération chaque fois qu'une loi réglementaire fait l'objet d'une contestation
fondée sur la Charte.
Les principes de justice fondamentale dont il est question à l'art. 7 de la
Charte interdisent d'imputer une responsabilité pénale et d'infliger une peine en
l'absence de la preuve d'une faute. Le degré de faute requis par la Constitution pour
chaque catégorie d'infraction n'a toutefois pas été déterminé et il variera suivant la
nature de l'infraction et les peines pouvant être infligées en cas de déclaration de

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- 14 -
culpabilité. On a seulement établi que lorsqu'une peine d'emprisonnement est
prévue, on ne peut imputer de responsabilité absolue car celle-ci fait totalement
disparaître l'élément de faute et, de ce fait, permet de punir celui qui est moralement
innocent.
L'article 7 exige la preuve de la mens rea à l'égard des crimes proprement
dits. Cependant, en ce qui concerne les infractions réglementaires, la preuve de la
négligence satisfait à l'exigence en matière de faute posée par l'art. 7. Bien qu'il soit
impossible d'écarter complètement l'élément de faute, les exigences de l'art. 7 sont
remplies dans le contexte réglementaire lorsque la responsabilité est imputée
relativement à une conduite qui viole la norme de diligence raisonnable requise des
personnes qui exercent des activités dans le domaine réglementé.
La mens rea et la négligence sont deux éléments de faute qui servent à
imputer la responsabilité. La mens rea concerne l'état d'esprit de l'accusé et exige la
preuve d'un état d'esprit positif tels l'intention, l'insouciance ou l'aveuglement
volontaire. Par contre, la négligence mesure la conduite de l'accusé en fonction
d'une norme objective, sans tenir compte de son état d'esprit subjectif. Lorsque la
responsabilité est fondée sur la négligence, il ne faut pas se demander quelle était
l'intention de l'accusé, mais plutôt s'il a fait preuve de diligence raisonnable.
L'application de la méthode contextuelle donne à penser que la négligence constitue
un critère acceptable de responsabilité dans le contexte réglementaire et respecte
pleinement l'exigence de l'art. 7 de la Charte quant à la faute. Classer les infractions
réglementaires dans une catégorie distincte des infractions criminelles avec un degré
de faute moindre ne viole pas les principes de justice fondamentale prévus à l'art. 7

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- 15 -
en permettant que le défendeur soit emprisonné sans qu'il ait pu bénéficier de la
protection de la preuve de la mens rea par le ministère public offerte dans les
poursuites pénales.
Les gouvernements doivent avoir la capacité de faire appliquer une norme
de diligence raisonnable dans les activités qui ont une incidence sur le bien-être
public. Les objectifs louables auxquels servent les lois de nature réglementaire ne
devraient pas être contrecarrés par l'application de principes élaborés dans un autre
contexte. L'importance énorme des lois de nature réglementaire dans la société
industrielle moderne du Canada exige que les tribunaux se montrent prudents afin
de ne pas intervenir indûment dans le rôle de réglementation du gouvernement en
appliquant des normes inflexibles.
Il est impossible pour le gouvernement de surveiller chaque industrie afin
de pouvoir prouver l'intention réelle ou la mens rea dans chaque cas. Il ne peut d'un
point de vue pratique faire plus que démontrer qu'il a fixé des normes raisonnables
qui doivent être respectées dans le domaine réglementé, et prouver hors de tout doute
raisonnable que le défendeur assujetti à la réglementation a violé ces normes. La
personne assujettie à la réglementation est censée savoir et avoir accepté que l'une
des conditions préalables à l'autorisation d'exercer l'activité réglementée est le
respect d'une certaine norme objective de conduite. On se trompe lorsqu'on parle de
"l'iniquité" qui découle d'une exigence moindre en matière de faute parce que la
personne assujettie à la réglementation a accepté la norme de diligence raisonnable
lorsqu'elle a décidé d'exercer des activités dans le domaine réglementé.

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Les infractions de responsabilité stricte ne violent donc pas l'art. 7 de la
Charte. Les exigences de l'art. 7 sont respectées dans le cadre réglementaire par
l'imputation d'une responsabilité en fonction d'une norme de négligence.
L'inversion de la charge de persuasion obligeant l'accusé à prouver selon
la prépondérance des probabilités qu'il a fait preuve de diligence ne va pas à
l'encontre de la présomption d'innocence, bien que cette même inversion de la charge
violerait l'al. 11d) dans le contexte criminel. La norme de l'al. 11d) qui a été
élaborée et appliquée dans le contexte criminel ne devrait pas être appliquée aux
infractions réglementaires. L'importance des lois de nature réglementaire et de leur
application joue grandement en faveur de l'utilisation de la méthode contextuelle
dans l'interprétation du droit garanti par l'al. 11d) en ce qui concerne les infractions
réglementaires. Plus simplement, il deviendrait pratiquement impossible d'obtenir
l'application des infractions réglementaires si le ministère public était tenu de
prouver la négligence hors de tout doute raisonnable. C'est l'accusé assujetti à la
réglementation qui connaît les moyens de prouver la diligence raisonnable et qui peut
les utiliser. Seul l'accusé est en position de fournir des éléments de preuve pertinents
relativement à la question de la diligence raisonnable. Il y a une différence entre le
fait d'exiger que l'accusé prouve la diligence raisonnable selon la prépondérance des
probabilités et celui d'exiger seulement qu'il soulève un doute raisonnable quant au
fait qu'il s'est montré diligent. La présomption d'innocence n'est pas dénuée de sens
pour un accusé assujetti à la réglementation parce que le ministère public doit encore
prouver l'actus reus. La faute est présumée à compter du moment où se produit le
résultat proscrit et il incombe alors au défendeur d'établir selon la prépondérance des
probabilités qu'il a fait preuve de diligence.

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- 17 -
La possibilité d'une peine d'emprisonnement ne modifie pas la conclusion
que la responsabilité stricte ne viole ni l'art. 7 ni l'al. 11d) de la Charte. La Charte
ne garantit pas un droit absolu à la liberté; elle garantit plutôt qu'il ne peut être porté
atteinte à ce droit qu'en conformité avec les principes de justice fondamentale. La
considération déterminante n'est pas l'existence d'une peine d'emprisonnement mais
plutôt la question de savoir si les principes de justice fondamentale ont été violés.
Il y a une différence entre les exigences des principes de justice fondamentale à
l'égard des crimes proprement dits et leurs exigences dans le contexte réglementaire.
L'emprisonnement n'est pas abusif, compte tenu du danger que les violations des lois
de nature réglementaire peuvent représenter pour le public, et il peut être contesté en
vertu de l'art. 12 de la Charte s'il constitue une peine exagérément disproportionnée
par rapport à l'infraction commise.
Les alinéas 37.3(2)c) et d) ont pour effet d'obliger l'accusé à présenter
sans délai une rétractation s'il veut invoquer la défense de diligence raisonnable.
Une déclaration de culpabilité peut donc être requise dans certaines circonstances
lorsque l'accusé n'a commis aucune faute. Même lorsque l'accusé peut prouver qu'il
n'a pas commis de négligence en donnant des indications trompeuses, les al. c) et d)
exigent néanmoins qu'il soit déclaré coupable s'il n'a pas fait rapidement une
correction ou une rétractation. Dans ces circonstances, l'accusé serait privé de la
défense fondée sur la diligence raisonnable et il s'agirait alors d'une infraction de
responsabilité absolue qui violerait donc l'art. 7.
Les alinéas 37.3(2)a) et b) énoncent la défense de diligence raisonnable
reconnue par la common law. Ils ne violent pas l'art. 7 en raison du retrait de

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- 18 -
l'exigence de la mens rea dans le cas des infractions de responsabilité stricte.
Lorsqu'une loi prévoit une peine d'emprisonnement en cas d'infraction, l'art. 7 de la
Charte exige la preuve de la faute pour imputer une responsabilité. Dans un contexte
réglementaire, la faute doit être imputée en fonction de la négligence.
Il est justifié et permis, en matière d'infractions de responsabilité stricte,
d'imposer à l'accusé une charge de persuasion inversée l'obligeant à prouver qu'il a
fait preuve de diligence, et cela ne viole pas la présomption d'innocence prévue à
l'al. 11d). Les alinéas 37.3(2)a) et b) ne violent pas l'al. 11d) de la Charte.
Les juges Gonthier, Stevenson et Iacobucci: Les alinéas 37.3(2)c) et d)
violent l'art. 7 de la Charte. La portée et la signification de la présomption
d'innocence prévue par l'al. 11d) varient selon qu'il s'agit d'une infraction
réglementaire, ou contre le bien-être public, ou d'une infraction criminelle.
L'inversion de la charge obligeant l'accusé à prouver sa diligence selon
la prépondérance des probabilités (par les mots "elle prouve que" au par. 37.3(2))
porte atteinte à l'al. 11d) (mais est justifiée en vertu de l'article premier de la Charte).
III. L'article premier de la Charte
Les juges Gonthier, Stevenson et Iacobucci: Les alinéas 37.3(2)c) et d)
ne sont pas justifiés en vertu de l'article premier.

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- 19 -
L'inversion de la charge de la preuve est justifiée en vertu de l'article
premier de la Charte. L'objectif consistant à poursuivre les personnes qui font de la
publicité fausse ou trompeuse et à éviter qu'ils échappent à une condamnation en
raison de problèmes relatifs à la présentation de la preuve, parce que l'accusé est seul
à connaître les faits, justifie la suppression d'un droit garanti par l'al. 11d) de la
Charte.
Il y a un lien rationnel entre l'objectif recherché et le moyen choisi pour
l'atteindre. La solution de rechange, par le recours à une présomption obligatoire de
négligence, n'atteindrait pas l'objectif aussi efficacement, ni ne le réaliserait en
grande partie. Une telle solution rendrait pratiquement impossible pour le ministère
public de prouver les infractions contre le bien-être public et empêcherait
effectivement les gouvernements de chercher à mettre en {oe}uvre des politiques
d'intérêt public en ayant recours à des poursuites.
Étant donné que ceux qui choisissent de participer à des activités
réglementées ont de ce fait accepté les responsabilités qui en découlent, et compte
tenu de l'importance fondamentale de l'objectif du législateur et du fait que le moyen
choisi porte le moins possible atteinte au droit garanti par l'al. 11d), les effets de
l'inversion de la charge sur la présomption d'innocence sont proportionnels à
l'objectif.
Les juges L'Heureux-Dubé et Cory: Les alinéas 36(1)a) et 37.3(2)a) et
b) ne violent ni l'art. 7 ni l'al. 11d) de la Charte et auraient été sauvegardés par
l'article premier s'il y avait eu violation de la Charte.

---

- 20 -
Les alinéas 37.3(2)c) et d) violent l'art. 7 et ne peuvent être justifiés par
l'article premier de la Charte. Si l'on présume qu'il existe un lien rationnel entre
l'exigence de faire publier une annonce corrigeant l'erreur et l'objectif de la loi qui
consiste à empêcher le préjudice résultant des indications trompeuses, il n'y a aucune
proportionnalité entre les fins et les moyens. Les dispositions contestées ne
représentent pas une atteinte minimale aux droits de l'accusé. Par ailleurs, l'existence
d'une peine d'emprisonnement l'emporte, et de loin, sur l'importance de l'objectif de
la réglementation pour corriger la fausse publicité après le fait.
Le juge en chef Lamer et le juge Sopinka (dissidents quant au résultat):
Les alinéas 37.3(2)c) et d) ne sont pas justifiés en vertu de l'article premier. Les
alinéas 37.3(2)c) et d) avaient pour objet d'empêcher les annonceurs qui font de la
publicité fausse ou trompeuse d'en tirer profit et de protéger les consommateurs
contre ses effets préjudiciables. Ces objectifs sont suffisamment importants pour
justifier la suppression de droits garantis par la Constitution. Les moyens choisis
avaient un lien rationnel avec cet objectif. Le moyen de défense modifié de la
diligence raisonnable qu'énoncent les al. c) et d) ne rentre cependant pas dans la
gamme acceptable du point de vue constitutionnel. Ces alinéas peuvent viser aussi
les personnes qui ont fait preuve de diligence en essayant de prévenir la publicité
fausse ou trompeuse. D'autres moyens permettraient, sans que des innocents soient
déclarés coupables, de réaliser l'objectif d'encourager les annonceurs à faire une
publicité corrective.
Si le recours à la responsabilité absolue relativement à l'infraction de
publicité fausse facilite peut-être de façon plus efficace les déclarations de

---

- 21 -
culpabilité que d'autres moyens, le législateur aurait pu néanmoins conserver la
responsabilité absolue, tout en portant beaucoup moins atteinte aux droits garantis
par la Charte, s'il n'avait pas conjugué cette responsabilité absolue avec la possibilité
d'emprisonnement.
La disposition portant inversion de la preuve n'est pas justifiée en vertu
de l'article premier. Cette disposition avait pour but de faciliter la condamnation des
auteurs de publicité fausse ou trompeuse. Il s'agit d'un "objectif urgent et réel". Il
y a un lien rationnel entre les moyens choisis et cet objectif. Cependant, la
disposition ne porte pas aussi peu que possible atteinte aux droits garantis par la
Constitution. Le législateur aurait pu recourir à d'autres moyens moins attentatoires.
Le juge McLachlin: La violation résultant des al. 37.3(2)c) et d) et la
disposition portant inversion de la charge de la preuve ne peuvent être justifiées en
vertu de l'article premier.
Jurisprudence
Citée par le juge Cory:
Arrêts examinés: Renvoi: Motor Vehicle Act de la C.-B., [1985] 2 R.C.S.
486; R. c. Vaillancourt, [1987] 2 R.C.S. 636; R. c. Ville de Sault Ste-Marie, [1978] 2
R.C.S. 1299; Lambert v. California, 355 U.S. 225 (1957); United States v.
International Minerals and Chemical Corp., 402 U.S. 558 (1971); R. c. Logan, [1990]
2 R.C.S. 731; arrêts mentionnés: R. c. Holmes, [1988] 1 R.C.S. 914; R. c. Whyte,

---

- 22 -
[1988] 2 R.C.S. 3; R. c. Keegstra, [1990] 3 R.C.S. 697; Sherras v. De Rutzen, [1895]
1 Q.B. 918; R. c. Pierce Fisheries Ltd., [1971] R.C.S. 5; Thomson Newspapers Ltd. c.
Canada (Directeur des enquêtes et recherches, Commission sur les pratiques
restrictives du commerce), [1990] 1 R.C.S. 425; General Motors of Canada Ltd. c. City
National Leasing, [1989] 1 R.C.S. 641; R. c. Big M Drug Mart Ltd., [1985] 1 R.C.S.
295; Edmonton Journal c. Alberta (Procureur général), [1989] 2 R.C.S. 1326; Rocket
c. Collège royal des chirurgiens dentistes d'Ontario, [1990] 2 R.C.S. 232; Comité
pour la République du Canada c. Canada, [1991] 1 R.C.S. 139; McKinney c.
Université de Guelph, [1990] 3 R.C.S. 229; Morissette v. United States, 342 U.S. 246
(1952); United States v. Freed, 401 U.S. 601 (1971); R. c. Edwards Books and Art
Ltd., [1986] 2 R.C.S. 713; Irwin Toy Ltd. c. Québec (Procureur général), [1989] 1
R.C.S. 927; Slaight Communications Inc. c. Davidson, [1989] 1 R.C.S. 1038; R. c.
Wigglesworth, [1987] 2 R.C.S 541; Woolmington v. Director of Public Prosecutions,
[1935] A.C. 462; R. c. Lyons, [1987] 2 R.C.S. 309; United States v. Balint, 258 U.S.
250 (1922); United States v. Dotterweich, 320 U.S. 277 (1943); Patterson v. New
York, 432 U.S. 197 (1977); Martin v. Ohio, 480 U.S. 228 (1987).
Citée par le juge Iacobucci
Arrêts mentionnés: R. c. Oakes, [1986] 1 R.C.S. 103; R. c. Keegstra,
[1990] 3 R.C.S. 697; R. c. Chaulk, [1990] 3 R.C.S. 1303.
Citée par le juge en chef Lamer

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- 23 -
Arrêts examinés: Renvoi: Motor Vehicle Act de la C.-B., [1985] 2 R.C.S.
486; R. c. Vaillancourt, [1987] 2 R.C.S. 636; Irwin Toy Ltd. c. Québec (Procureur
général), [1989] 1 R.C.S. 927; R. c. Big M Drug Mart Ltd., [1985] 1 R.C.S. 295; R.
c. Whyte, [1988] 2 R.C.S. 3; Dywidag Systems International, Canada Ltd. c. Zutphen
Brothers Construction Ltd., [1990] 1 R.C.S. 705; R. c. Ville de Sault Ste-Marie, [1978]
2 R.C.S. 1299; R. c. Chaulk, [1990] 3 R.C.S. 1303; arrêts mentionnés: R. v.
Consumers Distributing Co. (1980), 57 C.C.C. (2d) 317; R. c. Oakes, [1986] 1 R.C.S.
103; R. c. Holmes, [1988] 1 R.C.S. 914; R. c. Schwartz, [1988] 2 R.C.S. 443; R. c.
Morgentaler, [1988] 1 R.C.S. 30; R. c. Lippé, [1991] 2 R.C.S. 114; Thomson
Newspapers Ltd. c. Canada (Directeur des enquêtes et recherches, Commission sur
les pratiques restrictives du commerce), [1990] 1 R.C.S. 425; R. c. Wigglesworth,
[1987] 2 R.C.S. 541.
Citée par le juge La Forest
Distinction d'avec l'arrêt: Thomson Newspapers Ltd. c. Canada
(Directeur des enquêtes et recherches, Commission sur les pratiques restrictives du
commerce), [1990] 1 R.C.S. 425; arrêts mentionnés: R. c. Lyons, [1987] 2 R.C.S.
309; R. c. Tutton, [1989] 1 R.C.S. 1392; R. c. Schwartz, [1988] 2 R.C.S. 443.
Lois et règlements cités
Charte canadienne des droits et libertés, art. 1, 2a), 7, 11d), 8 à 14.
Code criminel, S.R.C. 1970, ch. C-34, art. 21(2), 251.
Loi constitutionnelle de 1982, art. 52(1).

---

- 24 -
Loi sur la concurrence, S.R.C. 1970, ch. C-23, art. 36(1)a), (5)a), b), 37.3(2)a), b), c), d)
[mod. S.C. 1974-75, ch. 76, art. 18].
Loi sur la protection du consommateur, L.R.Q., ch. P-40.1.
Loi sur le dimanche, S.R.C. 1970, ch. L-13.
Loi sur les stupéfiants, S.R.C. 1970, ch. N-1, art. 8.
Doctrine citée
Canada. Commission de réforme du droit. La notion de blâme -- La responsabilité stricte.
Document de travail 2. Ottawa: 1974.
Canada. Commission de réforme du droit. Responsabilité pénale et conduite collective.
Document de travail 16. Ottawa: 1976.
Canada. Commission de réforme du droit. "The Size of the Problem." In Studies on Strict
Liability. Ottawa: 1974.
LaFave, Wayne R. and Austin W. Scott, Jr. Substantive Criminal Law, vol. 1. St. Paul,
Minn.: West Publishing Co., 1986.
Ontario. Commission de réforme du droit. Report on the Basis of Liability for Provincial
Offences. Toronto: 1990.
Packer, Herbert. L. "Mens Rea and the Supreme Court" (1962), Sup. Ct. Rev. 107.
Richardson, Genevra. "Strict Liability for Regulatory Crime: the Empirical Research,"
[1987] Crim. L.R. 295.
Saltzman, A. "Strict Criminal Liability and the United States Constitution: Substantive
Criminal Law Due Process" (1978), 24 Wayne L. Rev 1571.
Webb, Kernaghan R. "Regulatory Offences, the Mental Element and the Charter: Rough
Road Ahead" (1989), 21 R. de D. d'Ottawa 419.
POURVOIS contre un arrêt de la Cour d'appel de l'Ontario (1989), 70
O.R. (2d) 545, 63 D.L.R. (4th) 325, 52 C.C.C. (3d) 9, 73 C.R. (3d) 320, 35 O.A.C.
331, 46 C.R.R. 73, 27 C.P.R. (3d) 129, qui a accueilli en partie un appel d'un
jugement du juge Montgomery (1988), 46 C.R.R. 100, 23 C.P.R. (3d) 92, qui avait

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- 25 -
accueilli un appel contre une décision du juge Mercer de la Cour provinciale (1988),
22 C.P.R. (3d) 328. Le pourvoi de Wholesale Travel Group Inc. est rejeté. Le
pourvoi du ministère public est accueilli, le juge en chef Lamer et les juges La
Forest, Sopinka et McLachlin sont dissidents quant au résultat.
Ian Binnie, c.r., Kevin McLaughlin et George Dolhai, pour The Wholesale
Travel Group Inc.
Michael R. Dambrot, c.r., Robert W. Hubbard et Robert J. Frater, pour Sa
Majesté la Reine.
M. P. Tunley et Kenneth L. Campbell, pour l'intervenant le procureur
général de l'Ontario.
P. Monty, Gilles Laporte et Paule Grenier, pour l'intervenant le procureur
général du Québec.
Paul Hawkins, pour l'intervenant le procureur général du
Nouveau-Brunswick.
Shawn Greenberg et Lawrence MacInnes, pour l'intervenant le procureur
général du Manitoba.
Graeme Mitchell, pour l'intervenant le procureur général de la
Saskatchewan.

---

- 26 -
R. C. Maybank, pour l'intervenant le procureur général de l'Alberta.
Earl A. Cherniak, c.r., et Kirk F. Stevens, pour les intervenants Ellis-Don
Limited et Rocco Morra.
//Le juge en chef Lamer//
Version française des motifs du juge en chef Lamer et du juge Sopinka
rendus par
LE JUGE EN CHEF LAMER -- Cette affaire met en cause, en application de
l'art. 7 et de l'al. 11d) de la Charte canadienne des droits et libertés, la
constitutionnalité des dispositions de l'al. 36(1)a) et des par. 36(5) et 37.3(2) de la
Loi sur la concurrence, S.R.C. 1970, ch. C-23, modifiée, relatives à la publicité
fausse ou trompeuse:
36. (1) Nul ne doit, de quelque manière que ce soit, aux fins de
promouvoir directement ou indirectement soit la fourniture ou
l'utilisation d'un produit, soit des intérêts commerciaux quelconques
a) donner au public des indications fausses ou trompeuses sur un
point important;
. . .
(5) Quiconque contrevient au paragraphe (1) est coupable d'une
infraction et passible,
a) après déclaration de culpabilité à la suite d'une mise en
accusation, d'une amende à la discrétion du tribunal ou d'un
emprisonnement de cinq ans, ou de l'une et l'autre peine; ou

---

- 27 -
b) après déclaration sommaire de culpabilité, d'une amende de
vingt-cinq mille dollars ou d'un emprisonnement d'un an, ou de l'une
et l'autre peine.
37.3 . . .
(2) La personne accusée d'avoir commis une infraction tombant
sous le coup des articles 36 ou 36.1 ne peut en être déclarée coupable si
elle prouve que
a) l'infraction résulte d'une erreur;
b) elle a pris les précautions raisonnables et fait preuve de diligence
pour prévenir cette erreur;
c) elle a pris ou fait prendre des mesures raisonnables pour porter
l'erreur à l'attention des personnes susceptibles d'être concernées par
les indications ou l'attestation; et
d) les mesures mentionnées à l'alinéa c) ont été prises sans délai
après la publication des indications ou de l'attestation, sauf lorsque
celles-ci concernent des valeurs mobilières.
Les faits
Wholesale Travel Group Inc. (une agence de voyages) et M. Colin
Chedore ont été conjointement l'objet de cinq chefs d'accusation de publicité fausse
ou trompeuse, infraction prévue à l'al. 36(1)a) de la Loi sur la concurrence. Le
ministère public a choisi la procédure sommaire et les accusés ont plaidé non
coupables. La publicité en question parlait de vacances au [TRADUCTION] "prix de
gros". Apparemment, le ministère public entendait soutenir au procès que
l'expression "aux prix de gros" désigne les prix auxquels Wholesale Travel achetait
ses forfaits et que la publicité était par conséquent fausse ou trompeuse. Cet
argument n'a jamais été avancé parce qu'au début du procès, les accusés ont présenté
une requête, en application du par. 52(1) de la Loi constitutionnelle de 1982, visant
à obtenir un jugement déclaratoire selon lequel les par. 36(1) et 37.3(2) de la Loi sur

---

- 28 -
la concurrence étaient incompatibles avec l'art. 7 et l'al. 11d) de la Charte et, par
conséquent, inopérants.
Le juge du procès a fait droit à la requête des accusés et décidé que les
par. 36(1) et 37.3(2) étaient incompatibles avec l'art. 7 et l'al. 11d) et ne pouvaient
pas être tenus pour valides sous le régime de l'article premier de la Charte. Par
conséquent, il a rejeté les accusations portées contre les deux accusés. En appel
devant la Cour suprême de l'Ontario, le juge Montgomery a conclu que les
dispositions attaquées ne violaient pas la Charte et il a renvoyé l'affaire devant la
Cour provinciale afin qu'elle soit entendue par un autre juge. L'accusée Wholesale
Travel a porté cette décision en appel devant la Cour d'appel de l'Ontario. L'accusé
Colin Chedore n'a pas interjeté appel de cette décision et n'est donc pas partie au
présent pourvoi.
La Cour d'appel de l'Ontario (le juge Zuber dissident en partie) a
confirmé le renvoi de l'affaire devant la Cour provinciale pour la tenue d'un procès
mais a fait droit à l'appel en partie. En fait, les juges Tarnopolsky et Lacourcière (la
majorité) ont décidé que les al. c) et d) pouvaient être retranchés du par. 37.3(2) de
la Loi sur la concurrence et ils les ont déclarés inopérants conformément au
par. 52(1) de la Loi constitutionnelle de 1982. La majorité a en outre conclu que les
mots "elle prouve que" du par. 37.3(2) pouvaient être retranchés et elle a déclaré
qu'ils étaient inopérants.
Wholesale Travel et le ministère public ont tous deux interjeté appel de
l'arrêt de la Cour d'appel de l'Ontario. Des questions constitutionnelles ont été

---

- 29 -
formulées le 26 juillet 1990. Certaines provinces sont intervenues dans ces affaires:
l'Alberta, la Saskatchewan, le Manitoba, l'Ontario, le Québec et le
Nouveau-Brunswick. Deux autres parties intéressées ont été autorisées à intervenir
dans ces pourvois: Ellis-Don Limited et Rocco Morra.
Les jugements des juridictions inférieures
La Cour provinciale de l'Ontario - Division criminelle (1988), 22 C.P.R. (3d) 328
Le juge Mercer a mentionné que les al. a) et b) du par. 37.3(2) avaient
pour effet de permettre à l'accusé de faire valoir le moyen de défense de diligence
raisonnable reconnu par la common law. Toutefois, les al. c) et d) du par. 37.3(2)
s'écartaient du moyen de défense de la common law car ils exigeaient que l'accusé
non seulement prouve sa diligence selon la prépondérance des probabilités, mais
encore [TRADUCTION] "rétracte sans délai" cette publicité. Le juge Mercer était
d'avis, à la p. 331, que les al. c) et d) obligeaient l'accusé à [TRADUCTION] "avouer
l'acte répréhensible avant de faire valoir la défense de diligence" et que, dans les cas
où un accusé serait incapable de faire une rétractation, l'infraction entrerait alors dans
la catégorie des infractions de responsabilité absolue. Comme la peine maximale est
un emprisonnement de cinq ans, le juge Mercer a statué (vu le Renvoi: Motor
Vehicle Act de la C.-B., [1985] 2 R.C.S. 486) que les al. c) et d) du par. 37.3(2)
violaient l'art. 7 de la Charte.
Quant aux al. a) et b) du par. 37.3(2), le juge Mercer a statué (en
s'appuyant sur l'arrêt R. c. Vaillancourt, [1987] 2 R.C.S. 636) que le défaut de

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- 30 -
diligence (c'est-à-dire la négligence) ne constituait pas une mens rea suffisante au
regard de l'art. 7 de la Charte, étant donné que la peine et les stigmates liés à
l'infraction étaient très graves. Par conséquent, le juge Mercer a conclu que les al. a)
et b) du par. 37.3(2) violaient l'art. 7 et l'al. 11d) de la Charte.
Le juge Mercer a dit que les art. 36 et 37.3 constituaient un [TRADUCTION]
"ensemble législatif" et que "leur validité devait être appréciée globalement". Il a
repoussé l'argument du ministère public, à la p. 333, selon lequel les dispositions
contestées représentaient des restrictions raisonnables, justifiées au sens de l'article
premier, parce que le phénomène de la publicité trompeuse avait pris une ampleur
"épidémique", et il a donc conclu que les par. 36(1) et 37.3(2) de la Loi sur la
concurrence étaient inopérants.
La Cour suprême de l'Ontario (1988), 46 C.R.R. 100
Le juge Montgomery a caractérisé ainsi l'infraction de publicité fausse
ou trompeuse, à la p. 102:
[TRADUCTION] La fausseté ou le caractère trompeur des indications
forment l'actus reus de l'infraction et ils sont déterminés par une
appréciation objective du sens des indications, sans égard à la culpabilité
de l'accusé. La disposition vise les indications fausses, qu'elles soient
faites de bonne foi, par négligence, par insouciance ou
intentionnellement.
Il a fait observer que, dans l'arrêt R. v. Consumers Distributing Co. (1980), 57 C.C.C.
(2d) 317, la Cour d'appel de l'Ontario a décidé que la publicité fausse ou trompeuse
est une infraction de responsabilité stricte et qu'il incombe donc à l'accusé de faire

---

- 31 -
la preuve du moyen de défense de diligence selon la prépondérance des probabilités.
En outre, le moyen de défense prévu au par. 37.3(2) exige que les quatre conditions
aient été remplies.
Le juge Montgomery a mentionné les arrêts R. c. Oakes, [1986] 1 R.C.S.
103, et R. c. Holmes, [1988] 1 R.C.S. 914, et il a confirmé la validité des dispositions
attaquées en s'appuyant sur l'arrêt Holmes. Il dit, à la p. 103:
[TRADUCTION] Tout comme l'accusé, dans le cas de l'infraction
prévue à l'art. 309 du Code, peut faire valoir la possession d'outils de
cambriolage à une fin légitime, de même la personne accusée de
l'infraction prévue à l'art. 37.3 de la Loi sur la concurrence peut invoquer
la diligence. Par surcroît, le ministère public doit, pour faire déclarer
l'accusé coupable en vertu de l'art. 36 de la Loi sur la concurrence, faire
la preuve de tous les éléments de l'infraction hors de tout doute
raisonnable.
Le juge Montgomery a conclu que les al. 36(1)a) et 37.3(2)c) et d) ne violaient pas
l'al. 11d) de la Charte puisque le moyen de défense modifié de la diligence ne
dégageait pas le ministère public de l'obligation de prouver, hors de tout doute
raisonnable, l'un ou l'autre des éléments essentiels de l'infraction. Par conséquent,
le juge Montgomery a renvoyé l'affaire devant la Cour provinciale afin qu'elle soit
entendue par un autre juge.
La Cour d'appel de l'Ontario (1989), 70 O.R. (2d) 545
Les juges majoritaires (Tarnopolsky et Lacourcière)

---

- 32 -
Les juges majoritaires ont d'abord étudié l'argument du ministère public
selon lequel Wholesale Travel ne pouvait pas faire valoir l'art. 7 de la Charte pour
sa défense, parce que, d'après l'arrêt de notre Cour Irwin Toy Ltd. c. Québec
(Procureur général), [1989] 1 R.C.S. 927, une personne morale ne peut pas invoquer
la protection de l'art. 7 de la Charte. Le juge Tarnopolsky a dit qu'il y avait lieu
d'établir une distinction entre l'arrêt Irwin Toy Ltd. et l'arrêt R. c. Big M Drug Mart
Ltd., [1985] 1 R.C.S. 295, parce que l'arrêt Irwin Toy Ltd. visait une demande tendant
à faire déclarer ultra vires des dispositions de la Loi sur la protection du
consommateur du Québec, L.R.Q., ch. P-40.1, tandis que l'arrêt R. c. Big M Drug
Mart Ltd. portait sur des poursuites criminelles. Par conséquent, le principe énoncé
dans l'arrêt R. c. Big M Drug Mart Ltd. aux pp. 313 et 314 restait valable: "Tout
accusé, que ce soit une personne morale ou une personne physique, peut contester
une accusation criminelle en faisant valoir que la loi en vertu de laquelle l'accusation
est portée est inconstitutionnelle". Il a fait remarquer que, dans l'arrêt Irwin Toy Ltd.,
la Cour à la majorité a expressément déclaré que, puisqu'il n'y avait pas de poursuite
pénale en cours, le principe formulé dans l'arrêt R. c. Big M Drug Mart Ltd. n'entrait
pas en jeu. Le juge Tarnopolsky conclut, à la p. 558:
[TRADUCTION] La personne morale contre laquelle est portée une
accusation a le droit de faire valoir que la loi en vertu de laquelle elle est
accusée est inconstitutionnelle parce qu'elle porte atteinte à la vie, à la
liberté et à la sécurité d'une personne physique et viole donc l'art. 7 de la
Charte.
Passant ensuite aux questions de fond touchant la Charte, le juge
Tarnopolsky a examiné les arrêts de notre Cour Renvoi: Motor Vehicle Act de la
C.-B. et Vaillancourt et fait observer que, selon ces arrêts, l'accusé qui risque

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- 33 -
l'emprisonnement doit toujours avoir le droit de faire valoir la défense de diligence
raisonnable. Le juge Tarnopolsky a dit que les al. c) et d) du par. 37.3(2) pouvaient
avoir pour effet de priver l'accusé de la défense de diligence parce qu'ils prescrivent
que l'accusé qui ne fait pas de rétractation sans délai doit être déclaré coupable,
même si ce n'est pas par négligence qu'il ne l'a pas fait. Par conséquent, l'accusé à
qui la publicité fausse ou trompeuse a été reprochée ne peut pas toujours invoquer
la défense de diligence en dépit du fait qu'il risque l'emprisonnement. Le
juge Tarnopolsky a donc conclu que les al. c) et d) du par. 37.3(2) portaient atteinte
à l'art. 7 de la Charte.
La majorité s'est demandé ensuite si les alinéas étaient valides sous le
régime de l'article premier de la Charte. Elle a cité de larges extraits du Renvoi:
Motor Vehicle Act de la C.-B. et souligné à la p. 560 qu'il fallait déterminer selon un
critère très rigoureux si une infraction qui peut être qualifiée d'"infraction de
responsabilité absolue" (entraînant des conséquences pénales) était justifiée en vertu
de l'article premier de la Charte. De toute façon, le ministère public avait dit à la
Cour d'appel qu'il ne se fonderait pas sur l'article premier si elle concluait à la
violation de l'art. 7. Par conséquent, la majorité a décidé que les al. 37.3(2)c) et d)
étaient inconstitutionnels et, en vertu du par. 52(1), inopérants.
La majorité s'est ensuite penchée sur la constitutionnalité de l'al. 36(1)a)
conjugué au reste du par. 37.3(2). Elle a déclaré que les dispositions restantes
constituaient une infraction de responsabilité stricte (les al. a) et b) prévoyant la
défense habituelle de diligence raisonnable) et qu'elles obligeaient l'accusé à

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- 34 -
s'acquitter de la "charge de persuasion" à l'égard du moyen de défense de diligence
(c'est-à-dire à prouver sa diligence selon la prépondérance des probabilités).
Le juge Tarnopolsky a dit que la question relative à [TRADUCTION]
"l'inversion de la charge" consistait à se demander si celle-ci portait atteinte à
l'al. 11d) de la Charte et que, parce que les art. 8 à 14 portent sur des atteintes
particulières au droit à la vie, à la liberté et à la sécurité de la personne que garantit
l'art. 7, il n'était pas nécessaire d'examiner cette question en fonction de l'art. 7.
Après avoir étudié les arrêts de notre Cour Oakes, précité, Holmes, précité, R. c.
Whyte, [1988] 2 R.C.S. 3, et R. c. Schwartz, [1988] 2 R.C.S. 443, le juge Tarnopolsky
dit à la p. 567:
[TRADUCTION] Dans tous ses arrêts, à partir de l'arrêt Oakes, précité,
jusqu'à l'arrêt Schwartz, précité, la Cour suprême du Canada a, chaque
fois, décidé qu'une disposition de la loi qui permet qu'un accusé soit
déclaré coupable malgré l'existence d'un doute raisonnable dans l'esprit
du juge des faits au sujet de sa culpabilité viole la présomption
d'innocence garantie à l'al. 11d) de la Charte.
La majorité a estimé que les circonstances du présent pourvoi et de l'arrêt Schwartz
étaient différentes car, dans l'arrêt Schwartz, le juge McIntyre a dit que même s'il
incombait à l'accusé de prouver, selon la prépondérance des probabilités, qu'il
détenait un certificat d'enregistrement, il n'y avait aucun danger qu'il fût déclaré
coupable malgré l'existence d'un doute raisonnable quant à sa culpabilité parce que
la production du certificat établissait son innocence. À l'inverse, en l'espèce, il serait
à l'évidence possible que l'accusé suscite un doute raisonnable quant à sa diligence
tout en n'étant pas en mesure d'établir ce moyen de défense selon la prépondérance
des probabilités. Par conséquent, la charge de persuasion imposée par le par. 37.3(2)

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- 35 -
pourrait avoir pour effet de permettre la déclaration de culpabilité malgré l'existence
d'un doute raisonnable quant à la culpabilité de l'accusé et est donc incompatible
avec l'al. 11d) de la Charte.
Au sujet de l'article premier, le juge Tarnopolsky a dit que, parce que le
ministère public n'avait pas tenté d'établir que l'"inversion de la charge" était une
limite raisonnable au sens de l'article premier de la Charte, elle devait être tenue pour
inopérante.
En conclusion, la majorité a décidé que les al. c) et d) pouvaient être
retranchés du par. 37.3(2) et étaient inopérants. Les mots "elle prouve que" ont aussi
été retranchés du par. 37.3(2) et déclarés inopérants. La majorité a déclaré que,
parce que la requête fondée sur la Charte avait été présentée au procès avant
qu'aucun élément de preuve ait été produit, il était nécessaire de renvoyer l'affaire
devant la Cour provinciale afin qu'un nouveau procès soit tenu, sur la base des
dispositions dans leur nouvelle teneur.
Le juge Zuber (dissident)
Le juge Zuber a étudié les arrêts de notre Cour Renvoi: Motor Vehicle Act
de la C.-B. et Vaillancourt et a conclu que l'al. 36(1)a) était valide dans la mesure où
toute personne accusée d'avoir enfreint cette disposition pouvait faire valoir la
défense de diligence. Il a dit que les al. a) et b) du par. 37.3(2) offraient à l'accusé
la défense de diligence, mais il a fait remarquer que l'accusé était tenu d'en faire la
preuve selon la prépondérance des probabilités. Après avoir examiné les arrêts de

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- 36 -
notre Cour Holmes, Whyte et Schwartz, le juge Zuber a déclaré que ces arrêts
semblaient reposer sur deux théories contradictoires et qu'ils ne pouvaient être
conciliés, en ce qui concerne l'al. 11d), que par l'établissement d'une distinction entre
les éléments d'une infraction et les moyens de défense. Autrement dit, le juge Zuber
a conclu que c'était seulement dans le cas où une disposition de la loi imposait à
l'accusé la charge de persuasion quant à un élément essentiel (par opposition à un
moyen de défense), que la disposition portait atteinte à l'al. 11d) de la Charte. Par
conséquent, comme la diligence est un moyen de défense, la charge de persuasion
prévue au par. 37.3(2) ne viole pas l'al. 11d).
Quant aux al. c) et d) du par. 37.3(2), le juge Zuber souscrit, à la p. 555,
au point de vue du juge Tarnopolsky selon lequel ces dispositions [TRADUCTION]
"resserrent" l'infraction contenue à l'al. 36(1)a) à tel point qu'elle "équivaut à une
infraction de responsabilité absolue". Par conséquent, le juge Zuber approuve le
renvoi de l'affaire devant la Cour provinciale pour la tenue d'un nouveau procès.
Les questions en litige
Les questions constitutionnelles suivantes ont été formulées le 26 juillet
1990:
1. Le paragraphe 37.3(2) de la Loi sur la concurrence, S.R.C. 1970,
ch. C-23, et modifications, ou une partie de ce paragraphe, porte-t-il
atteinte à l'art. 7 ou à l'al. 11d) de la Charte canadienne des droits et
libertés?
2. L'alinéa 36(1)a) de la Loi sur la concurrence, pris isolément ou avec
le par. 37.3(2) de cette loi, porte-t-il atteinte à l'art. 7 ou à l'al. 11d)
de la Charte?

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- 37 -
3. Si l'une ou l'autre des questions précédentes reçoit une réponse
affirmative, peut-on justifier la ou les dispositions contestées en
vertu de l'article premier de la Charte?
Deux autres questions principales ont été soulevées par les parties, mais ne sont pas
visées par les questions constitutionnelles:
Une personne morale a-t-elle "qualité" pour contester la
constitutionnalité de ces dispositions législatives en se fondant sur l'art. 7
et l'al. 11d) et, le cas échéant, peut-elle bénéficier de la conclusion selon
laquelle les dispositions portent atteinte aux droits constitutionnels d'une
personne physique?
La Cour d'appel de l'Ontario a-t-elle commis une erreur en "reformulant"
l'infraction, c'est-à-dire en n'invalidant que les al. c) et d) du par. 37.3(2)
et en supprimant les mots "elle prouve que" plutôt que de déclarer toute
la disposition inopérante?
Analyse
Wholesale Travel Group Inc. a-t-elle qualité pour soulever la question
constitutionnelle et peut-elle bénéficier de la déclaration d'inconstitutionnalité?
Notre Cour a conclu à maintes reprises qu'une personne morale accusée
d'une infraction a "qualité" pour contester la constitutionnalité de l'infraction
(applicable à une personne physique) pour sa propre défense. Dans l'arrêt R. v. Big
M Drug Mart Ltd., précité, une personne morale accusée de s'être illégalement livrée

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à la vente de marchandises le dimanche, infraction prévue à la Loi sur le dimanche,
S.R.C. 1970, ch. L-13, a invoqué avec succès l'al. 2a) de la Charte pour faire
invalider la Loi et a été acquittée parce que la Loi, conformément au par. 52(1) de
la Loi constitutionnelle de 1982, était inopérante. La majorité, par la voix du juge en
chef Dickson, a reconnu qu'une personne morale ne pouvait pas jouir de la liberté de
religion, mais elle a déclaré que cela était sans importance quant au fond de l'affaire.
Le juge en chef Dickson dit, aux pp. 313 et 314:
L'article 52 énonce le principe fondamental du droit constitutionnel,
savoir la suprématie de la Constitution. De ce principe il découle
indubitablement que nul ne peut être déclaré coupable d'une infraction
à une loi inconstitutionnelle. Ce n'est pas volontairement, à titre de
citoyen intéressé qui demande qu'une loi soit déclarée
inconstitutionnelle, que l'intimée se trouve devant les tribunaux. S'il
s'était agi de ce genre de "litige d'intérêt public", elle aurait eu à satisfaire
aux exigences relatives à la qualité pour agir que cette Cour a établies
dans les trois arrêts suivants: [. . .] Toutefois, ce n'est pas la raison pour
laquelle elle s'est présentée en Cour.
Tout accusé, que ce soit une personne morale ou une personne
physique, peut contester une accusation criminelle en faisant valoir que
la loi en vertu de laquelle l'accusation est portée est inconstitutionnelle.
[Je souligne.]
Ainsi, dans l'arrêt R. c. Big M Drug Mart Ltd., la société a nettement pu bénéficier
de la conclusion selon laquelle la Loi sur le dimanche était inconstitutionnelle parce
qu'elle violait le droit d'une personne physique à la liberté de religion.
Dans l'arrêt Irwin Toy Ltd. c. Québec (Procureur général), précité, notre
Cour a décidé que seuls les êtres humains pouvaient jouir du droit à la vie, à la
liberté et la sécurité de la personne garanti à l'art. 7 de la Charte et qu'une personne
morale ne pouvait donc pas demander que le tribunal déclare que certaines

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- 39 -
dispositions de la Loi sur la protection du consommateur, portent atteinte à l'art. 7 de
la Charte et ne peuvent être déclarées valides en vertu de l'article premier de la
Charte. Toutefois, la majorité a pris soin de souligner qu'il n'y avait pas de poursuite
pénale en cours et que le principe formulé dans l'arrêt R. c. Big M Drug Mart Ltd.
n'entrait donc pas en jeu.
En dernier lieu, dans l'arrêt récent de notre Cour Dywidag Systems
International, Canada Ltd. c. Zutphen Brothers Construction Ltd., [1990] 1 R.C.S.
705, le juge Cory (au nom de la Cour) qualifie, à la p. 709, la conclusion tirée dans
l'arrêt R. c. Big M Drug Mart Ltd. d'"exception à ce principe général" qui veut qu'une
personne morale ne puisse pas se prévaloir de la protection de l'art. 7 de la Charte.
Plusieurs parties ont soutenu au cours des débats que si notre Cour a
conclu qu'une personne morale inculpée en vertu d'une disposition pénale a qualité
pour contester la constitutionnalité de cette disposition, cela ne signifie pas
nécessairement qu'une personne morale peut bénéficier de la conclusion selon
laquelle la disposition porte atteinte aux droits constitutionnels d'une personne
physique. Autrement dit, si par suite de la demande de déclaration
d'inconstitutionnalité présentée par une personne morale, le tribunal conclut qu'une
disposition de la loi porte atteinte aux droits d'une personne physique garantis par la
Charte, la réparation qui s'impose aux termes du par. 52(1) de la Loi constitutionnelle
de 1982, est que la disposition est inopérante en ce qui concerne les personnes
physiques (parce que c'est dans cette mesure que la règle de droit est incompatible
avec la Constitution), mais qu'elle reste opérante au regard des personnes morales

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(parce que la disposition appliquée aux personnes morales n'est pas incompatible
avec la Constitution).
Cette interprétation du mot "incompatible" employé au par. 52(1)
contredirait l'arrêt de notre Cour R. c. Big M Drug Mart Ltd., précité, et ne
s'accorderait pas avec l'analyse du par. 52(1) qu'a faite notre Cour. Par exemple,
dans l'arrêt R. c. Morgentaler, [1988] 1 R.C.S. 30, notre Cour a rétabli l'acquittement
du Dr Morgentaler parce que l'art. 251 (la disposition relative à l'avortement) du
Code criminel, S.R.C. 1970, ch. C-34, limitait les droits garantis aux femmes à l'art. 7
de la Charte, qu'il ne pouvait pas être justifié en vertu de l'article premier et qu'il était
donc inopérant. Le Dr Morgentaler, à titre d'inculpé, avait le droit de contester la
constitutionnalité de l'art. 251 pour la raison qu'il violait les droits des femmes
garantis par la Charte. En outre, il avait le droit de bénéficier de la conclusion du
tribunal selon laquelle la disposition était incompatible avec la Constitution et donc
inopérante. Je ne suis pas disposé à m'écarter de cette interprétation du par. 52(1).
Je suis donc d'avis que Wholesale Travel a qualité pour contester la
constitutionnalité des dispositions relatives à la publicité fausse ou trompeuse en
vertu de l'art. 7 et de l'al. 11d) de la Charte et peut bénéficier de la déclaration
d'inconstitutionnalité de ces dispositions. Toutefois, cela ne signifie pas que si ces
mêmes dispositions visaient uniquement les personnes morales, une personne morale
aurait le droit de faire valoir les arguments fondés sur la Charte qui ont été avancés
en l'espèce. Le problème que posent les par. 36(1) et 37.3(2) de la Loi sur la
concurrence, est qu'ils visent tant les personnes physiques que les personnes morales;
en ce sens, ils constituent des dispositions "de portée excessive". Par conséquent,

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- 41 -
si les dispositions portent atteinte aux droits d'une personne physique garantis par la
Charte, elles doivent être invalidées (dans la mesure de l'incompatibilité) aux termes
du par. 52(1). Une fois déclarées inopérantes, les dispositions ne peuvent s'appliquer
à aucun inculpé, personne morale ou physique. C'est le résultat qui doit découler
d'une conclusion selon laquelle une disposition de portée excessive viole les droits
garantis par la Charte, mais je ne veux pas que l'on en déduise que j'ai tranché la
question de la réparation appropriée dans le cas où le tribunal jugerait qu'une
disposition de portée restreinte (p. ex. une disposition qui accorde un avantage à
certains mais non à d'autres) porte atteinte à des droits garantis par la Charte. La
question de la réparation appropriée sous le régime de la Charte eu égard à de telles
circonstances sera tranchée quand les faits de l'espèce soulèveront cette question et
que notre Cour aura entendu le débat complet sur l'affaire.
Je le répète, ces dispositions s'appliquent aux personnes accusées tant
physiques que morales. Toutefois, si elles ne visaient que les personnes morales,
l'analyse fondée sur la Charte serait, à mon sens, très différente. Par exemple, les
dispositions qui ne s'appliqueraient qu'aux personnes morales ne pourraient être
attaquées au motif qu'elles conjuguent responsabilité absolue et emprisonnement,
pour la simple raison qu'une personne morale ne peut pas être emprisonnée. Au
surplus, comme je l'ai dit dans le Renvoi: Motor Vehicle Act de la C.-B., précité, à
la p. 518:
Même si l'on décidait que l'art. 7 s'applique aux personnes morales,
je crois que l'équilibre à réaliser, en vertu de l'article premier, entre
l'intérêt public et les intérêts financiers d'une société donnerait des
résultats très différents de ceux de l'équilibre à réaliser entre l'intérêt
public et la liberté ou la sécurité d'une personne physique.

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- 42 -
À mon avis, lorsque le droit pénal s'applique à une personne morale, il
perd dans une large mesure son caractère "pénal" et devient, essentiellement, une
forme "énergique" de droit administratif. Si la possibilité de l'emprisonnement est
supprimée et si les stigmates qui se rattachent à la déclaration de culpabilité sont
effectivement réduits à la perte d'argent, la personne morale se trouve dans une
situation tout à fait différente de celle d'une personne physique. On pourrait certes
soutenir que, dans le cas d'une société ayant peu d'actionnaires, soit deux ou trois
personnes qui l'administrent elles-mêmes, les stigmates qui s'impriment sur la société
sont reportés sur ces individus et ont un effet sur les droits de personnes physiques,
mais, à mon avis, ce facteur ne doit pas modifier l'analyse. Les particuliers
choisissent la constitution d'une société par actions parce qu'elle comporte de
nombreux avantages (juridiques et autres). Ceux qui recourent au paravent de la
personnalité morale et qui invoquent la distinction juridique entre eux-mêmes et la
personne morale quand ils peuvent en tirer profit, ne doivent pas être autorisés à nier
cette distinction dans les circonstances qui nous occupent (lorsque la distinction
n'opère pas à leur avantage).
En résumé, étant donné que les dispositions relatives à la publicité fausse
ou trompeuse visent tous les accusés, les personnes tant physiques que morales, et
étant donné l'interprétation que notre Cour a donnée au par. 52(1), Wholesale Travel
a qualité pour contester ces dispositions en vertu de l'art. 7 et de l'al. 11d) de la
Charte et a le droit de bénéficier de la conclusion selon laquelle les dispositions
portent atteinte aux droits constitutionnels d'une personne physique.
L'alinéa 36(1)a) et le par. 37.3(2) de la Loi sur la concurrence violent-ils la Charte?

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- 43 -
L'article 7
Dans le Renvoi: Motor Vehicle Act de la C.-B., notre Cour a décidé que
la conjugaison de la responsabilité absolue et de l'emprisonnement violait l'art. 7 de
la Charte et sera rarement justifiée en vertu de l'article premier. C'est que l'infraction
de responsabilité absolue risque d'entraîner la déclaration de culpabilité d'une
personne qui n'a réellement rien fait de mal (c'est-à-dire qu'elle n'a pas accompli
d'acte intentionnel ou par négligence). Dans R. c. Vaillancourt, précité, j'ai dit que
dans tous les cas où l'État recourt à une mesure privative de liberté, comme
l'emprisonnement, pour assurer le respect de la loi, même s'il ne s'agit que d'une
simple infraction à une réglementation provinciale, la justice fondamentale exige que
la présence d'un état d'esprit minimal (ou d'une faute) chez l'accusé constitue un
élément essentiel de l'infraction. Dans le Renvoi: Motor Vehicle Act de la C.-B., on
établit indirectement que, même dans le cas d'une infraction à une réglementation
provinciale, la négligence au moins est requise, en ce sens que l'accusé qui risque
d'être condamné à l'emprisonnement s'il est déclaré coupable doit toujours pouvoir
invoquer au moins un moyen de défense fondé sur la diligence raisonnable. Si, de
l'élément présumé qu'elle était dans l'arrêt R. c. Ville de Sault Ste-Marie, [1978] 2
R.C.S. 1299, la mens rea est devenue un élément requis par la Constitution, c'est
qu'en raison des principes de justice fondamentale, la peine infligée et les stigmates
qui se rattachent à cette peine ou à la déclaration de culpabilité commandent un degré
de faute qui reflète la nature particulière du crime en question. Dans l'arrêt
Vaillancourt, notre Cour a décidé qu'en ce qui a trait à certains crimes, la nature
spéciale des stigmates qui se rattachent à une déclaration de culpabilité ou la sévérité
de la peine commandent une mens rea subjective. J'ai dit, à la p. 654:

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- 44 -
Il est ainsi évident qu'il doit exister quelque élément moral spécial
concernant la mort pour qu'un homicide coupable puisse être considéré
comme un meurtre. Cet élément moral spécial engendre la réprobation
morale qui justifie les stigmates et la sentence liés à une déclaration de
culpabilité de meurtre. [Je souligne.]
Ainsi, la question qu'il faut trancher en l'espèce au regard de l'art. 7 est
de savoir si l'infraction de publicité fausse ou trompeuse écarte l'un des "éléments"
(c'est-à-dire le degré de faute) requis sur le plan constitutionnel par l'art. 7 de la
Charte.
Étant donné que l'infraction de publicité fausse ou trompeuse est assortie
d'une peine d'emprisonnement maximale de cinq ans, il ressort à l'évidence de la
jurisprudence de notre Cour qu'elle ne doit pas être une infraction de responsabilité
absolue et qu'elle commande à tout le moins une faute de négligence, c'est-à-dire que
l'accusé doit au moins pouvoir invoquer un moyen de défense de diligence
raisonnable pour que la disposition soit conforme aux exigences de l'art. 7 de la
Charte. Par conséquent, il sera nécessaire d'examiner les éléments du par. 37.3(2)
(les al. a) à d)) afin de déterminer s'ils prévoient en fait une défense de diligence
raisonnable.
Avant d'étudier cette question, cependant, il est nécessaire d'examiner un
autre argument avancé par l'appelante, Wholesale Travel. Son avocat a affirmé que
l'infraction de publicité fausse ou trompeuse est l'une de ces infractions, dont notre
Cour a parlé dans l'arrêt Vaillancourt, pour lesquelles l'art. 7 commande, sur le plan
constitutionnel, une mens rea subjective, vu la sévérité de la peine ou la nature
spéciale des stigmates qui se rattachent à une déclaration de culpabilité.

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- 45 -
L'avocat de Wholesale Travel a soutenu que les stigmates liés à une
déclaration de culpabilité, dans le cas de l'infraction de publicité fausse ou
trompeuse, ressemblent à ceux qui sont associés à la malhonnêteté et qui se
rattachent à une déclaration de culpabilité dans le cas d'un vol. Étant donné que les
stigmates qui se rattachent au vol ont été explicitement rangés, dans l'arrêt
Vaillancourt, parmi ceux qui peuvent bien commander une mens rea subjective, il a
affirmé que l'infraction de publicité fausse ou trompeuse exige aussi qu'une mens rea
subjective soit un élément de l'infraction afin que les principes de justice
fondamentale soient respectés. À mon avis, si une déclaration de culpabilité à
l'égard de la publicité fausse ou trompeuse entraîne certains stigmates, en ce sens
qu'il ne s'agit pas d'une conduite moralement neutre, on ne saurait cependant affirmer
que les stigmates liés à cette infraction sont analogues à ceux de la malhonnêteté, qui
se rattachent à une déclaration de culpabilité à l'égard d'un vol. Dans le cas de la
publicité fausse ou trompeuse, la déclaration de culpabilité repose sur divers faits,
dont un bon nombre ne participent pas de la malhonnêteté, mais plutôt de
l'insouciance, et la déclaration de culpabilité à cet égard ne donne pas à l'accusé
l'étiquette de la malhonnêteté. Selon moi, on ne peut pas en dire autant de la
déclaration de culpabilité à l'égard d'un vol.
Par conséquent, il y a de toute évidence certaines infractions pour
lesquelles les stigmates particuliers liés à la déclaration de culpabilité sont de telle
nature qu'il faut une mens rea subjective pour établir la réprobation morale qui
justifie les stigmates et la peine, mais l'infraction de publicité fausse ou trompeuse
ne peut pas être classée dans cette catégorie. Je remarque que la question générale
de la norme de faute appropriée a été étudiée récemment, à propos des infractions

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- 46 -
provinciales, par la Commission de réforme du droit de l'Ontario dans son Report on
the Basis of Liability for Provincial Offences (1990). La Commission a estimé que
[TRADUCTION] "la simple insouciance ne doit pas entraîner de peine
d'emprisonnement" (à la p. 46) et elle a recommandé que, dans les cas où une
déclaration de culpabilité à l'égard d'une infraction provinciale risque d'entraîner
l'emprisonnement, la norme de faute doit dépasser la négligence ordinaire et doit
consister soit dans la conscience (mens rea subjective) soit dans un [TRADUCTION]
"écart marqué et important par rapport à la norme de diligence applicable à une
personne raisonnablement prudente dans les circonstances" (à la p. 46). La
Commission de réforme du droit du Canada avait présenté une proposition semblable
dans son document de travail 2, intitulé La notion de blâme -- La responsabilité
stricte (1974), disant que, dans le domaine des infractions à la réglementation, la
défense de diligence raisonnable serait permise, la charge de prouver celle-ci
incombant au prévenu, et "l'emprisonnement [. . .] devrait [. . ] être exclu dans la
plupart des cas encore que, dans les cas appropriés, les infractions réglementaires
commises d'une façon délibérée ou insouciante pourraient constituer des infractions
prévues par le Code criminel et mériter l'emprisonnement" (à la p. 43). Il ne faut pas
oublier qu'en formulant ces recommandations, les commissions de réforme du droit
conseillaient leur gouvernement respectif sur des questions de principe. Par contre,
la question soulevée devant notre Cour ne se rapporte pas à la politique la plus
appropriée que devrait adopter le gouvernement, mais plutôt à l'exigence en matière
de faute qui est requise sur le plan constitutionnel lorsque l'accusé risque
l'emprisonnement. La conscience peut bien représenter la norme minimale de faute
dans les cas d'emprisonnement ou pour toute infraction prévue au Code criminel
-- question sur laquelle je m'abstiens de me prononcer --, mais il ne s'ensuit pas que

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- 47 -
cette norme de faute soit consacrée par la Charte. Comme je l'ai dit dans l'arrêt R.
c. Lippé, [1991] 2 R.C.S. 114, à la p. 142, "la Constitution ne garantit pas toujours
la situation "idéale"". Comme notre Cour l'a déclaré dans l'arrêt Vaillancourt,
précité, les principes de justice fondamentale commandent que la négligence soit le
degré de faute minimal quand l'accusé risque d'être condamné à l'emprisonnement,
sauf quant à certaines infractions, comme le meurtre. Pour les raisons qui précèdent,
je suis d'avis que l'art. 7 de la Charte n'exige pas le degré de faute plus élevé
envisagé par la Commission de réforme du droit de l'Ontario dans le cas de
l'infraction de publicité fausse ou trompeuse. La question de savoir si une norme de
faute plus sévère que ce minimum requis par la Constitution devrait être retenue dans
les cas où l'accusé risque l'emprisonnement ou une déclaration de culpabilité à
l'égard d'une infraction prévue au Code criminel est une question d'ordre public qu'il
appartient au Parlement de trancher et, en se prononçant sur cette question, les
tribunaux dérogeraient au principe énoncé par notre Cour dans le Renvoi: Motor
Vehicle Act de la C.-B., précité, aux pp. 498 et 499, c'est-à-dire que nous devons
éviter de nous "prononcer sur le bien-fondé ou la sagesse des lois". Il n'appartient
pas à notre Cour de "conjecturer rétrospectivement" sur les décisions de principe
prises par les représentants élus du peuple.
Par conséquent, l'art. 7 de la Charte n'exige pas qu'une mens rea
subjective soit un élément de l'infraction et les dispositions en question ne sont pas
incompatibles avec l'art. 7 du fait qu'elles n'exigent pas l'intention ou la connaissance
de la part de l'accusé. Je vais maintenant aborder la question posée précédemment:
savoir, les al. a) à d) du par. 37.3(2) permettent-ils à l'accusé de faire valoir la
défense de diligence raisonnable?

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- 48 -
Les alinéas a) à d) du par. 37.3(2) énoncent le seul moyen de défense,
prévu par la Loi, opposable à l'accusation de publicité fausse ou trompeuse, une fois
qu'il a été établi que la publicité est objectivement fausse ou trompeuse (c'est-à-dire
une fois l'actus reus prouvé). On peut de toute évidence conclure de l'insertion du
mot "et" après l'al. 37.3(2)c) que, pour obtenir l'acquittement, l'accusé doit établir les
quatre éléments du par. 37.3(2). Le ministère public a indiqué que, dans certaines
circonstances, il suffisait de remplir les conditions des al. a) et b) (en se fondant sur
des opinions incidentes émises par la Cour d'appel de l'Ontario dans l'arrêt R. v.
Consumers Distributing Co., précité, mais j'estime, avec égards, qu'il s'agit là d'une
mauvaise interprétation de la disposition.
Ainsi, la question qu'il faut se poser est celle-ci: se peut-il qu'un accusé,
incapable d'établir les quatre éléments du par. 37.3(2), ait tout de même fait preuve
de diligence raisonnable (c'est-à-dire qu'il n'a pas été négligent)? Si l'on répond à
cette question par l'affirmative, cela signifie que le moyen de défense énoncé au
par. 37.3(2) ne répond pas à l'élément relatif à la négligence requis sur le plan
constitutionnel.
Le ministère public a admis que le moyen de défense prévu au
par. 37.3(2) est [TRADUCTION] "plus restreint" que la défense de diligence
raisonnable reconnue par la common law, mais soutient néanmoins que le moyen de
défense prévu par la Loi n'est pas inconstitutionnel malgré son caractère limité.
Quoique les al. a) et b) du par. 37.3(2) fassent mention expressément d'une "erreur"
et de la diligence manifestée pour prévenir cette "erreur", ils correspondent dans une
large mesure, à mon sens, à la défense habituelle de diligence raisonnable.

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- 49 -
Autrement dit, les al. a) et b) ont pour effet de permettre à l'accusé de faire valoir un
moyen de défense s'il a pris des précautions raisonnables pour prévenir la publicité
fausse ou trompeuse et s'il a fait preuve de diligence pour s'assurer que la publicité
ne serait ni fausse ni trompeuse. Toutefois, l'élément supplémentaire concernant la
"rétractation sans délai", qui est ajouté aux al. c) et d), signifie que la défense prévue
par la Loi est beaucoup plus restreinte que la défense de diligence raisonnable
reconnue par la common law.
L'accusé qui ne s'est pas rendu compte, et ne pouvait normalement se
rendre compte, que les indications en question étaient fausses ou trompeuses avant
qu'il ne fût trop tard pour se conformer aux al. c) et d) ou qui, pour une raison
quelconque, a été incapable de se conformer aux al. c) et d), mais avait néanmoins
pris des précautions raisonnables et avait fait preuve de diligence pour prévenir la
publicité fausse ou trompeuse, ne remplirait pas les conditions du moyen de défense
prévu par la Loi et serait déclaré coupable de publicité fausse ou trompeuse. Je
souscris à l'avis des juges majoritaires de la Cour d'appel de l'Ontario selon lequel
les al. c) et d) du par. 37.3(2) pourraient avoir pour effet de priver l'accusé de la
défense de diligence raisonnable et obligeraient donc à déclarer coupable l'accusé qui
n'a pas été négligent. Les alinéas c) et d) érigent l'omission de présenter une
publicité corrective (élément de l'infraction de publicité fausse ou trompeuse) en une
"infraction" de responsabilité absolue. Par conséquent, l'exigence constitutionnelle
en matière de faute est absente des dispositions relatives à la publicité fausse ou
trompeuse.

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- 50 -
Compte tenu de l'analyse qui précède, je souscris à l'opinion majoritaire
de la Cour d'appel selon laquelle ce sont les al. c) et d) seulement qui transgressent
l'art. 7 de la Charte. Ainsi, à moins que la restriction apportée à l'art. 7 ne soit
justifiée en vertu de l'article premier de la Charte, ces deux alinéas doivent être
déclarés inopérants, conformément au par. 52(1) de la Loi constitutionnelle de 1982.
Le ministère public, ainsi qu'un certain nombre d'intervenants, ont
affirmé que ce résultat ne doit pas nécessairement s'ensuivre si l'infraction en cause
est une "infraction réglementaire" par opposition à une infraction pénale et que
l'exigence constitutionnelle en matière de faute, prévue dans le Renvoi: Motor
Vehicle Act de la C.-B. et l'arrêt Vaillancourt, ne doit pas nécessairement s'appliquer
dans le contexte réglementaire. On a fait grand cas en l'espèce du fait que l'objet de
la Loi sur la concurrence est la réglementation économique. À mon avis, la question
n'est pas de savoir si cette infraction (ou la Loi en général) doit être qualifiée de
"pénale" ou de "réglementaire". Dans le Renvoi: Motor Vehicle Act de la C.-B. et
l'arrêt Vaillancourt, l'analyse portait avant tout sur le recours à l'emprisonnement
pour faire respecter l'interdiction de certains actes ou activités. La personne privée
de sa liberté par l'emprisonnement n'est pas privée de moins de liberté parce qu'elle
a été punie en raison de la perpétration d'une infraction réglementaire et non d'un
crime. L'emprisonnement, c'est l'emprisonnement, peu importe la raison. À mon
sens, c'est le fait que l'État a infligé une peine privative de liberté, en l'occurrence
l'emprisonnement, pour faire respecter la loi qui est décisif du point de vue des
principes de justice fondamentale. Je ne saurais accepter que ces principes doivent
être interprétés différemment du simple fait que l'infraction peut être qualifiée de
"réglementaire". En fait, je reconnais que cette infraction peut être rangée parmi les

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- 51 -
infractions "réglementaires", mais il reste que la qualification perd dans une large
mesure sa pertinence si l'on tient compte du fait que l'accusé est passible d'un
emprisonnement maximal de cinq ans s'il est déclaré coupable.
Certes, le contexte réglementaire peut bien influencer l'analyse fondée sur
la Charte dans certains cas (voir l'opinion du juge La Forest dans l'arrêt Thomson
Newspapers Ltd. c. Canada (Directeur des enquêtes et recherches, Commission sur
les pratiques restrictives du commerce, [1990] 1 R.C.S. 425), mais je suis d'avis que
la jurisprudence de notre Cour indique que la négligence est le degré minimum de
faute qui est conforme à l'art. 7 de la Charte dans tous les cas où une déclaration de
culpabilité peut entraîner l'emprisonnement.
Compte tenu de ce qui précède, je vais maintenant décider si les al. c) et
d) du par. 37.3(2) peuvent être tenus pour une limite raisonnable au sens de l'article
premier de la Charte.
L'article premier
Dans l'arrêt Oakes, précité, notre Cour a indiqué les étapes à suivre
lorsque l'État cherche à justifier, en vertu de l'article premier, la limite imposée à un
droit ou une liberté; elles sont résumées dans l'arrêt R. c. Chaulk, [1990] 3 R.C.S.
1303, aux pp. 1335 et 1336:
1. L'objectif que vise la disposition attaquée doit être suffisamment
important pour justifier la suppression d'un droit ou d'une liberté garantis
par la Constitution; il doit se rapporter à des préoccupations urgentes et

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- 52 -
réelles dans une société libre et démocratique, pour qu'on puisse le
qualifier de suffisamment important;
2. En présumant qu'a été établi le caractère suffisamment important d'un
objectif, les moyens choisis pour atteindre cet objectif doivent satisfaire
au critère de la proportionnalité, en ce sens qu'ils doivent:
(a) avoir un "lien rationnel" avec l'objectif et ne doivent être ni
arbitraires, ni inéquitables, ni fondés sur des considérations
irrationnelles;
(b) porter "le moins possible" atteinte au droit ou à la liberté en
question; et
(c) être de telle nature que leurs effets sur la restriction des droits et
libertés sont proportionnels à l'objectif.
L'objectif
Le ministère public soutient que l'objectif de la Loi est de favoriser la
concurrence vigoureuse et loyale. Certes, c'est peut-être bien l'objectif global de la
Loi sur la concurrence, mais à mon sens, l'objectif du moyen de défense modifié de
la diligence raisonnable qu'énoncent les al. c) et d) est considérablement plus étroit
que celui qu'a formulé le ministère public.
Le ministère public a affirmé que les exigences touchant la "publicité
corrective" sont nécessaires pour éviter que les consommateurs ne subissent un
préjudice indu et pour empêcher les annonceurs de tirer des bénéfices injustifiés
d'indications fausses ou trompeuses. Le ministère public souligne que, si l'infraction
de publicité fausse ou trompeuse peut être consommée dès que des indications sont
données, les effets préjudiciables de cette publicité peuvent persister tant que des
mesures correctives n'ont pas été prises. Autrement dit, le moyen de défense modifié
de la diligence raisonnable a pour double objectif de protéger les consommateurs

---

- 53 -
contre les effets de la publicité fausse ou trompeuse et d'empêcher les annonceurs de
tirer profit d'une telle publicité. En outre, dans la mesure où le moyen de défense
modifié de la diligence raisonnable érige l'un des éléments de l'infraction de publicité
fausse ou trompeuse en infraction de responsabilité absolue, il en facilite la preuve
et allège par le fait même la "charge" du ministère public.
Le ministère public a présenté peu d'éléments de preuve au procès pour
étayer directement son argument selon lequel ces objectifs sont "urgents et réels",
mais je suis disposé à accepter que l'objectif d'empêcher les annonceurs qui donnent
des indications fausses ou trompeuses de tirer profit de cette publicité et celui de
protéger les consommateurs contre ses effets préjudiciables sont suffisamment
importants pour justifier la suppression d'un droit ou d'une liberté garantis par la
Constitution. Il reste cependant à voir si les moyens choisis par le Parlement pour
réaliser cet objectif respectent le "critère de la proportionnalité" énoncé dans l'arrêt
Oakes, précité.
Étant donné que, pour être acquitté en raison de sa diligence raisonnable,
l'accusé doit faire la preuve des quatre éléments du par. 37.3(2), les al. c) et d)
n'entrent en jeu que s'il a déjà été établi que l'accusé a fait preuve de diligence afin
de prévenir la publicité fausse ou trompeuse (c'est-à-dire en conformité avec les
al. a) et b)). Si l'on tient compte de cela, le moyen choisi par le Parlement pour
réaliser les objectifs énoncés ci-dessus peut être ainsi formulé: déclarer coupables
ceux qui seraient par ailleurs acquittés en vertu des al. a) ou b), mais qui n'ont pas
fait de publicité corrective "sans délai" après la publication des indications, peu
importe qu'ils aient su ou qu'ils eussent dû s'apercevoir qu'une correction était

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- 54 -
nécessaire parce que la publicité était, de fait, fausse ou trompeuse. Autrement dit,
le moyen choisi par le Parlement pour réaliser le double objectif a été le suivant:
ériger l'élément de l'infraction consistant dans "l'omission de faire une publicité
corrective" en une infraction de responsabilité absolue, facilitant ainsi la preuve de
l'infraction.
Voilà donc le moyen qui doit être justifié selon le critère de la
proportionnalité énoncé dans l'arrêt Oakes, précité.
Le critère de la proportionnalité
1. Le lien rationnel
À cette étape de l'analyse commandée par l'arrêt Oakes, il faut se
demander s'il y a un lien rationnel entre les objectifs exposés ci-dessus relativement
au premier volet du critère et le moyen choisi pour les réaliser.
Obliger l'accusé à faire une "rétractation sans délai" des indications en
cause, afin de se prévaloir de la seule défense opposable à l'accusation de publicité
fausse ou trompeuse, encouragera sûrement les annonceurs à faire une "publicité
corrective" dès qu'ils s'apercevront que la publicité pose peut-être un problème.
Cette obligation diminuera en outre les effets préjudiciables sur les consommateurs
et réduira les avantages que les annonceurs tireraient de la publicité fausse ou
trompeuse. Bien entendu, ce moyen n'encouragera pas à faire une publicité
corrective ceux qui ignorent l'existence du problème. La personne qui ne pense pas

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- 55 -
qu'une publicité est fausse ou trompeuse ou qui n'a pas connaissance d'une erreur
n'envisagera pas la défense ni la prise de mesures correctives. Par conséquent, le
moyen utilisé est une façon rationnelle de réaliser ces objectifs dans le cas de
certains accusés, mais non pas en ce qui concerne les autres.
De toute évidence, cependant, ce moyen facilitera la preuve de
l'infraction de publicité fausse ou trompeuse. Si l'on suppose que l'objectif du
Parlement, lorsqu'il a adopté les al. c) et d), a été en partie de faciliter la déclaration
de culpabilité à l'égard de la publicité fausse ou trompeuse, les moyens choisis
avaient un lien rationnel avec cet objectif.
On a indiqué en outre que la décision d'ériger l'omission de faire une
publicité corrective en une infraction de responsabilité absolue encouragera de façon
générale tous les annonceurs à être prudents en ce qui a trait à leur publicité future.
À mon avis, cet argument ne tient pas compte du fait que les personnes accusées en
vertu des al. c) et d) sont des personnes qui ont fait preuve de diligence raisonnable
afin de prévenir la publicité fausse ou trompeuse. Si ces personnes n'avaient pas fait
preuve de diligence raisonnable afin de prévenir la publicité fausse, elles auraient été
visées par les al. a) et b). Je ne vois pas comment le fait de priver ces personnes, qui
ont été prudentes, du moyen de défense prévu par la Loi encouragera les autres
annonceurs à être prudents. Les autres annonceurs se rendront simplement compte
que, peu importe qu'ils prennent des mesures pour prévenir la publicité fausse ou
trompeuse, ils seront déclarés coupables de l'infraction si les indications sont, en fait,
fausses ou trompeuses et s'ils n'ont pas fait "sans délai" une publicité

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corrective -- peu importe qu'ils aient su ou qu'ils eussent dû s'apercevoir que la
publicité était fausse ou trompeuse.
Compte tenu de tout ce qui précède, il y a, à mon sens, un lien rationnel
entre les objectifs et le moyen choisi pour les réaliser, et les al. c) et d) respectent
donc la première partie du critère de la proportionnalité énoncé dans l'arrêt Oakes.
2. L'atteinte minimale
La question qu'il faut se poser, selon cette partie du critère de la
proportionnalité, est de savoir si la règle de droit contestée (en l'espèce, le moyen de
défense modifié de la diligence raisonnable qu'énoncent les al. c) et d) du
par. 37.3(2)), porte le moins possible atteinte aux droits garantis par la Charte en vue
de réaliser les objectifs "urgents et réels". Autrement dit, si les moyens choisis ont
peut-être bien un lien rationnel avec les objectifs, ils peuvent néanmoins porter
atteinte inutilement aux droits garantis par la Constitution, compte tenu des autres
moyens possibles.
Dans l'arrêt R. c. Chaulk, précité, j'ai dit que le législateur n'avait pas
besoin de choisir le moyen le moins envahissant entre tous pour parvenir à son
objectif, mais que le moyen choisi doit cependant entrer dans une gamme de moyens
de nature à porter aussi peu que possible atteinte aux droits garantis par la Charte.
À mon avis, le moyen de défense modifié de la diligence raisonnable qu'énoncent les
al. c) et d) ne rentre pas dans une gamme acceptable du point de vue constitutionnel.

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Pour réaliser les objectifs qui précèdent, il n'est pas nécessaire de déclarer
coupables de publicité fausse ou trompeuse les personnes qui n'ont pas fait de
publicité corrective parce qu'elles ne se sont pas aperçues (et ne pouvaient pas
normalement s'apercevoir) que l'annonce était fausse ou trompeuse. Si le législateur
voulait encourager la publicité corrective pour réaliser les objectifs qui précèdent,
il aurait pu:
(a) soit créer une infraction distincte "d'omission de corriger la publicité fausse ou
trompeuse" aux termes de laquelle l'accusé qui s'aperçoit ou aurait dû s'apercevoir
qu'une annonce est fausse ou trompeuse est tenu de faire preuve de diligence
raisonnable en prenant les mesures correctives prévues aux al. c) et d) pour se
prévaloir du moyen de défense prévu par la Loi à l'égard de cette infraction;
(b) soit maintenir "l'omission de corriger la publicité fausse ou trompeuse" à titre
d'élément du moyen de défense existant prévu par la Loi, mais formuler les al. c) et
d) de manière que l'obligation de faire une publicité corrective naisse quand l'accusé
s'aperçoit que la publicité est fausse ou trompeuse (ou lorsque le tribunal conclut que
l'accusé aurait dû s'en apercevoir).
À mon avis, l'un ou l'autre de ces moyens permettrait, sans que des
innocents soient déclarés coupables, de réaliser, d'une part, l'objectif d'encourager
les annonceurs à faire une publicité corrective et, d'autre part, le double objectif de
protéger les consommateurs contre les effets de la publicité fausse et d'empêcher les
annonceurs de tirer profit d'indications fausses ou trompeuses. Étant donné que le
législateur pouvait de toute évidence retenir ces deux solutions de rechange, on peut

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- 58 -
conclure que les alinéas existants portent inutilement atteinte à des droits garantis par
la Constitution.
Si le recours à la responsabilité absolue relativement à l'infraction de
publicité fausse facilite peut-être de façon plus efficace les déclarations de
culpabilité que les moyens que je viens de proposer, on peut toutefois réfuter
simplement cet argument en affirmant que le législateur aurait pu conserver la
responsabilité absolue, tout en portant beaucoup moins atteinte aux droits garantis
par la Charte, s'il n'avait pas conjugué cette responsabilité absolue avec la possibilité
d'emprisonnement. En ce sens, supprimer la possibilité de l'emprisonnement et
laisser les al. c) et d) intacts représentaient d'autres moyens moins attentatoires que
le législateur aurait pu choisir.
Bien qu'il ne soit pas nécessaire, étant donné la conclusion tirée ci-dessus,
d'examiner la troisième partie du critère de la proportionnalité, j'aimerais souligner
que la suppression d'une exigence constitutionnelle en matière de faute est, à mon
sens, une restriction très grave des droits d'un accusé prévus à l'art. 7 et qu'un
objectif devrait être très "urgent et réel" pour que les effets préjudiciables de la
restriction de ces droits soient proportionnels à l'objectif.
En résumé, je suis d'avis que le moyen de défense modifié de la diligence
raisonnable qu'énoncent les al. c) et d) limite les droits de l'accusé garantis par l'art. 7
de la Charte et ne peut pas être tenu pour une restriction raisonnable au sens de
l'article premier. Par conséquent, les al. 37.3(2)c) et d) de la Loi sur la concurrence

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- 59 -
doivent être déclarés inopérants en vertu du par. 52(1) de la Loi constitutionnelle de
1982.
Je vais maintenant déterminer si les dispositions relatives à la publicité
fausse ou trompeuse portent atteinte aux droits de l'accusé garantis par l'al. 11d) de
la Charte.
L'alinéa 11d)
Dans l'arrêt Oakes, précité, notre Cour a conclu que la présomption
d'innocence est expressément garantie par l'al. 11d) de la Charte et, par déduction,
par le droit à la vie, à la liberté et à la sécurité de la personne garanti à l'art. 7
(puisque la présomption d'innocence est un principe de justice fondamentale). Après
avoir analysé le sens et le contenu de l'al. 11d), notre Cour a décidé que, lorsque
l'accusé s'expose à des conséquences pénales, le droit d'être présumé innocent tant
qu'on n'est pas déclaré coupable exige à tout le moins que: la culpabilité soit établie
hors de tout doute raisonnable; que ce soit à l'État qu'incombe la charge de la preuve;
que les poursuites criminelles se déroulent d'une manière conforme aux procédures
légales et à l'équité. Notre Cour a conclu que l'art. 8 de la Loi sur les stupéfiants,
S.R.C. 1970, ch. N-1, violait l'al. 11d) en exigeant que l'accusé établisse (selon la
prépondérance des probabilités) qu'il n'était pas coupable de trafic, une fois établi le
fait de la possession.
Dans l'arrêt R. c. Wigglesworth, [1987] 2 R.C.S. 541, notre Cour a décidé
que les droits garantis à l'art. 11 de la Charte peuvent être invoqués par les personnes

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- 60 -
que l'État poursuit pour des infractions publiques comportant des sanctions punitives,
c'est-à-dire des infractions criminelles, quasi criminelles et de nature réglementaire,
qu'elles aient été édictées par le gouvernement fédéral ou par les provinces. Le juge
Wilson (au nom de la majorité) a dit que l'art. 11 est destiné à offrir des garanties en
matière de procédure dans les procédures qui peuvent entraîner des conséquences
pénales même si elle ne sont pas criminelles au sens strict.
Dans l'arrêt Vaillancourt, précité, notre Cour a conclu que l'al. 11d) est
violé chaque fois qu'un accusé peut être déclaré coupable malgré l'existence d'un
doute raisonnable quant à un élément essentiel de l'infraction (y compris les éléments
requis par l'art. 7 de la Charte).
Dans l'arrêt Whyte, précité, notre Cour a décidé à la majorité que la
distinction entre les éléments de l'infraction et d'autres aspects de l'accusation n'est
pas pertinente quand l'examen se fonde sur l'al. 11d). Ainsi, la préoccupation
véritable n'est pas de savoir si l'accusé doit réfuter un élément ou démontrer une
excuse, mais plutôt qu'un accusé peut être déclaré coupable alors que subsiste un
doute raisonnable. Lorsque cette possibilité existe, il y a violation de la présomption
d'innocence. C'est l'effet ultime d'une disposition sur le verdict qui est décisif. Cet
aspect de l'arrêt Whyte a été confirmé dans l'arrêt R. c. Chaulk, précité, où je dis (aux
pp. 1330 et 1331):
Si l'on juge que l'accusé était aliéné au moment de l'infraction, il ne sera
pas déclaré coupable; le "fait" de l'aliénation empêche donc un verdict
de culpabilité. Que l'allégation d'aliénation soit qualifiée de négation de
la mens rea, de défense exonératoire ou, plus généralement, d'exemption
fondée sur l'incapacité pénale, il n'en reste pas moins que le fait d'être
sain d'esprit est une condition essentielle à la culpabilité. Or, le

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- 61 -
par. 16(4) permet que l'existence d'un facteur essentiel de culpabilité soit
présumée, au lieu d'être prouvée par le ministère public hors de tout
doute raisonnable. Par surcroît, il oblige l'accusé à réfuter qu'il était sain
d'esprit (ou à démontrer l'aliénation) selon la prépondérance des
probabilités; il viole par conséquent la présomption d'innocence parce
qu'il permet une déclaration de culpabilité malgré l'existence d'un doute
raisonnable dans l'esprit du juge des faits quant à la culpabilité de
l'accusé. [Je souligne la dernière phrase.]
Par conséquent, la question qu'il faut trancher en l'espèce est de savoir
si les mots "elle prouve que" utilisés au par. 37.3(2) pourraient avoir pour effet de
permettre la déclaration de culpabilité malgré un doute raisonnable dans l'esprit du
juge des faits quant à la culpabilité de l'accusé.
Encore une fois, le ministère public et un certain nombre d'intervenants
ont soutenu que cette interprétation de l'al. 11d) ne doit pas s'appliquer dans le
contexte réglementaire. Je ne peux que répéter ce que j'ai dit plus haut: c'est le fait
que l'État a eu recours à la restriction de la liberté par l'emprisonnement pour faire
respecter la loi qui est décisif dans une analyse faite en fonction de la Charte. La
personne dont la liberté a été restreinte par l'emprisonnement n'a pas été privée de
moins de liberté parce qu'elle a été punie pour une infraction réglementaire plutôt
qu'un crime. La personne qui risque de voir son droit à la liberté violé a droit au
respect intégral des principes de justice fondamentale. La présomption d'innocence,
garantie à l'al. 11d), est de toute évidence un principe de justice fondamentale.
Étant donné que j'ai déjà décidé que les al. c) et d) du par. 37.3(2) doivent
être tenus pour inopérants, les mots "elle prouve que" doivent être examinés par
rapport aux al. a) et b) du par. 37.3(2). Dans ce contexte, les mots "elle prouve que"
imposent à l'accusé la charge de prouver ces deux éléments selon la prépondérance

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- 62 -
des probabilités (voir l'arrêt R. c. Chaulk, précité, aux pp. 1317 et 1318). Par
conséquent, si l'accusé ne prouve pas l'un de ces éléments selon la prépondérance des
probabilités (à supposer que le ministère public ait démontré l'actus reus), il sera
déclaré coupable de publicité fausse ou trompeuse. Le défaut de diligence
raisonnable (la négligence) est nettement nécessaire pour qu'il soit déclaré coupable.
Par conséquent, il me semble clair qu'en vertu du par. 37.3(2), l'accusé pourrait être
déclaré coupable de publicité fausse ou trompeuse malgré l'existence d'un doute
raisonnable quant à savoir s'il a fait preuve de diligence raisonnable et, par
conséquent, malgré l'existence d'un doute raisonnable quant à sa culpabilité.
Vu ce qui précède, je souscris sans réserve à la déclaration suivante du
juge Tarnopolsky de la cour d'instance inférieure (à la p. 568):
[TRADUCTION] De toute évidence, l'accusé peut susciter un doute
raisonnable quant à sa diligence raisonnable sans être en mesure de
démontrer ce moyen de défense selon la prépondérance des probabilités.
Par conséquent, l'imposition à l'accusé, aux al. 37.3(2)a) et b), de la
charge de persuasion quant à sa diligence raisonnable porte atteinte à
l'al. 11d) parce qu'elle permet qu'il soit déclaré coupable malgré un doute
raisonnable quant à sa culpabilité.
Par conséquent, sauf si ce fardeau de persuasion peut être justifié au sens
de l'article premier de la Charte, les mots "elle prouve que" au par. 37.3(2) doivent
être déclarés inopérants.
L'article premier
L'objectif

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- 63 -
Comme dans le cas de l'art. 7, le ministère public affirme que l'objectif
de la loi est de favoriser la concurrence vigoureuse et loyale. Je le répète, c'est
peut-être bien l'objectif global de la Loi sur la concurrence, mais ce n'est pas
l'objectif précis de l'imposition à l'accusé de la charge de persuasion à l'égard de la
diligence raisonnable (de l'absence de négligence).
L'objectif précis de l'imposition à l'accusé de la charge de persuasion, par
l'emploi des mots "elle prouve que", est de faire en sorte que toutes les personnes qui
font de la publicité fausse ou trompeuse soient déclarées coupables et de veiller à ce
qu'elles n'échappent pas à la déclaration de culpabilité à cause de problèmes de
preuve. Je suis disposé à accepter qu'il s'agit d'un "objectif urgent et réel" dans le
cadre de l'analyse effectuée dans l'arrêt Oakes.
Les moyens choisis pour réaliser cet objectif peuvent être formulés ainsi:
faciliter la déclaration de culpabilité en dispensant le ministère public de la charge
d'établir la négligence (le défaut de diligence raisonnable) hors de tout doute
raisonnable. Autrement dit, le moyen choisi pour atteindre l'objectif représente
essentiellement la décision du législateur de déclarer coupables tous ceux qui ne
prouvent pas qu'ils ont fait montre de diligence raisonnable, y compris certains
accusés qui ont fait montre de diligence raisonnable (et en faveur desquels il existe
un doute raisonnable à cet égard), mais qui sont incapables de le prouver selon la
prépondérance des probabilités. Voilà donc le moyen qu'il s'agit d'apprécier selon
la partie du critère de l'arrêt Oakes touchant la proportionnalité.
Le critère de la proportionnalité

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- 64 -
1. Le lien rationnel
Déclarer coupables tous ceux qui sont incapables d'établir leur diligence
raisonnable selon la prépondérance des probabilités, y compris ceux qui ont fait
preuve de diligence raisonnable, est un moyen de veiller à ce que toutes les
personnes coupables de publicité fausse ou trompeuse soient déclarées coupables,
et est donc une manière de veiller à ce que soit atteint l'objectif global de favoriser
la concurrence vigoureuse et loyale. Cette façon de réaliser l'objectif peut poser
certains problèmes et peut ne pas être le meilleur moyen d'atteindre l'objectif, mais
c'est néanmoins un moyen logique de réaliser l'objectif visé.
Par conséquent, il y a selon moi un lien rationnel entre les objectifs et les
moyens choisis pour les réaliser et la charge de persuasion que représentent les mots
"elle prouve que" au par. 37.3(2) satisfait donc à la première partie du critère de la
proportionnalité de l'arrêt Oakes.
2. L'atteinte minimale
L'imposition de la charge de persuasion a un lien rationnel avec l'objectif,
mais elle ne porte pas, à mon avis, aussi peu que possible atteinte aux droits garantis
par la Constitution. Le ministère public n'a pas établi qu'il était nécessaire de
déclarer coupables ceux qui ont fait preuve de diligence raisonnable afin de
"prendre" ceux qui n'ont pas fait preuve de diligence raisonnable.

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- 65 -
Le législateur avait de toute évidence la possibilité d'employer une
présomption impérative de négligence (découlant de la preuve de l'actus reus) qui
pourrait être réfutée par quelque moyen moins rigoureux que la preuve par l'accusé
de la diligence raisonnable selon la prépondérance des probabilités. C'est en fait le
choix qu'a recommandé la Commission de réforme du droit de l'Ontario dans son
Report on the Basis of Liability for Provincial Offences (1990). La Commission dit
(à la p. 48):
[TRADUCTION] Quant à la charge de la preuve dans le cas des
infractions de responsabilité stricte, la Commission propose une solution
de compromis qui constitue un juste milieu entre les droits fondamentaux
de l'accusé et la nécessité de la mise en application efficace des lois.
Nous recommandons que soit adoptée une présomption impérative au
lieu de l'inversion de la charge. Autrement dit, jusqu'à preuve du
contraire, la négligence sera présumée. Il continuera d'incomber au
ministère public de prouver l'élément matériel ou l'actus reus hors de tout
doute raisonnable. Toutefois, dans un cas de responsabilité stricte, il sera
nécessaire de présenter une preuve de conduite susceptible de
correspondre à des précautions raisonnables, soit par le témoignage de
l'accusé, soit par l'interrogatoire ou le contre-interrogatoire d'un témoin
à charge ou à décharge, soit d'une autre manière. L'accusé ne devra
s'acquitter que de la charge de présentation et n'aura plus à s'acquitter de
la charge de persuasion pour ce qui est d'établir, selon la prépondérance
des probabilités, qu'il n'a pas été négligent. S'il est prouvé que des
précautions raisonnables ont été prises, ce qui réfuterait la présomption,
la poursuite devrait, pour obtenir la déclaration de culpabilité, être
obligée d'établir la négligence de l'accusé hors de tout doute raisonnable.
[Je souligne.]
Je remarque que la présence d'une telle présomption impérative, en plus
de la charge de présentation qui incomberait à l'accusé, l'obligerait en fait à présenter
une preuve susceptible d'équivaloir à une preuve de diligence raisonnable, par son
propre témoignage ou celui d'autres témoins, y compris le contre-interrogatoire des
témoins à charge, ou par d'autres moyens. Il va sans dire que, si le ministère public
a présenté ce genre de preuve, l'accusé peut l'utiliser pour s'acquitter de la charge de

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- 66 -
présentation. Ainsi, les renseignements relatifs aux mesures prises, le cas échéant,
pour éviter que se produise l'acte interdit seront consignés au dossier, ce qui libérera
le ministère public de l'obligation de produire une preuve sur un sujet qui est
exclusivement entre les mains de l'accusé. Par ailleurs, le ministère public prendra
le risque de ne pouvoir persuader, si les conclusions et les inférences découlant de
ces renseignements laissent planer chez le juge des faits un doute raisonnable quant
à la question de la diligence.
Étant donné ce qui précède, cette solution de rechange ne poserait pas le
problème examiné dans l'arrêt R. c. Chaulk, précité, soit l'imposition au ministère
public d'"une charge écrasante". L'obligation faite au ministère public de prouver le
défaut de diligence raisonnable (la négligence) hors de tout doute raisonnable, une
fois que l'accusé a réfuté la présomption impérative, ne ressemble pas à l'obligation
pour le ministère public de prouver que l'accusé était sain d'esprit, une fois que celui-
ci a suscité un doute raisonnable à ce sujet. Dans l'arrêt R. c. Chaulk, j'ai dit que les
difficultés énormes que devrait surmonter le ministère public pour faire la preuve
hors de tout doute raisonnable qu'une personne est saine d'esprit découlaient en
grande partie de l'incertitude des connaissances scientifiques dans ce domaine. À
mon avis, ces difficultés sont qualitativement différentes du genre de difficultés de
preuve que devrait surmonter le ministère public pour établir le défaut de diligence
raisonnable hors de tout doute raisonnable (une fois que l'accusé s'est acquitté de la
charge de présentation).
L'emploi d'une telle présomption impérative au par. 37.3(2) violerait
moins l'al. 11d) et réaliserait en grande partie l'objectif, savoir, veiller à ce que les

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personnes qui ne font pas preuve de diligence raisonnable soient déclarées coupables
(soit parce que l'accusé serait incapable de réfuter la présomption impérative, soit
parce que le ministère public serait en mesure de prouver le défaut de diligence
raisonnable). Certes, la charge de persuasion de portée excessive peut produire plus
de déclarations de culpabilité que la charge de présentation, mais l'objectif général,
qui consiste à condamner les personnes coupables, serait atteint au moyen d'une
charge de présentation moins attentatoire.
Bien qu'une présomption impérative assortie de la charge de présentation
incombant à l'accusé porterait beaucoup moins atteinte à l'al. 11d) que la charge de
persuasion existante, il faut cependant avouer que la présomption impérative
elle-même violerait dans une certaine mesure la présomption d'innocence. Comme
nous l'avons dit plus haut, notre Cour a dit dans l'arrêt Oakes, précité, que la
présomption d'innocence suppose, d'une part, qu'une personne a le droit d'être
présumée innocente tant qu'elle n'est pas déclarée coupable, et d'autre part, que c'est
à l'État qu'incombe la charge d'établir la culpabilité hors de tout doute raisonnable.
Sauf si l'on peut affirmer qu'en soi et dans tous les cas, la preuve de l'actus reus de
la publicité fausse ou trompeuse nous amène inexorablement à conclure que l'accusé
a été négligent du fait de l'accomplissement de cet actus reus, la présomption
impérative de négligence donne la possibilité de déclarer l'accusé coupable en dépit
du fait que la preuve du ministère public laisse subsister un doute raisonnable quant
à la négligence de l'accusé.
En l'absence de présomption impérative, le ministère public serait tenu
de faire la preuve de la négligence pour obtenir une déclaration de culpabilité. Si sa

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preuve n'établissait pas l'élément de la négligence, l'accusé pourrait avoir gain de
cause en présentant une "requête faisant valoir l'absence de preuve" ou (dans un
procès devant jury) une requête en vue d'obtenir un "verdict imposé". La présence
d'une présomption impérative signifie que l'obligation habituelle du ministère public
de faire la preuve a été remplacée par une présomption de négligence (qui ne peut
être réfutée que si l'accusé peut mettre en lumière un élément de preuve susceptible
de susciter un doute raisonnable quant à la négligence). Il s'ensuit que l'accusé qui
a choisi de garder le silence et qui n'a pas présenté de preuve en défense serait, faute
d'autres éléments de preuve pouvant susciter un doute raisonnable, présumé avoir été
négligent (l'exigence constitutionnelle requise en matière de faute, comme je viens
de le conclure) et serait, par conséquent, déclaré coupable. Ce ne serait pas le cas
en l'absence de présomption impérative et de charge de présentation. Il ressort de
la discussion qui précède que la présomption impérative peut avoir pour effet
d'obliger indirectement l'accusé à se présenter à la barre pour éviter d'être déclaré
coupable. Si la preuve de l'actus reus établissait en soi la négligence dans tous les
cas, cela ne porterait pas atteinte à la présomption d'innocence parce que l'accusé ne
serait alors "forcé" de témoigner que parce que la preuve de l'actus reus par le
ministère public établit effectivement la négligence (la preuve de l'actus reus par le
ministère public permettant inévitablement de conclure à la négligence). Toutefois,
la simple preuve de l'actus reus de la publicité fausse ne nous amène pas
inexorablement à conclure que l'accusé a été négligent en perpétrant l'actus reus.
Ainsi, l'obligation de témoigner faite indirectement à l'accusé, qui découle de la
présomption impérative de négligence, porte atteinte au droit qu'il a, en vertu de
l'al. 11d), que le ministère prouve sa culpabilité hors de tout doute raisonnable.

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Mais pourtant, je suis d'avis que cette atteinte à l'al. 11d) serait une règle
de droit constituant une limite raisonnable nettement justifiée en vertu de l'article
premier de la Charte. L'objectif de l'insertion au par. 37.3(2) d'une présomption
impérative et de la charge de présentation serait d'éviter d'imposer une charge
écrasante au ministère public. Comme la plupart des infractions contre le bien-être
public, la publicité fausse ou trompeuse est de nature telle que c'est l'accusé qui sera
le plus à même de faire la preuve de sa diligence raisonnable. Si l'accusé ne peut
fournir aucune explication, il sera presque toujours impossible pour le ministère
public de prouver l'absence de diligence raisonnable. En effet, si la charge de
présentation n'incombe pas à l'accusé, le ministère public peut très bien se trouver
dans la situation difficile décrite dans l'arrêt R. c. Chaulk, précité, où la charge de
prouver la négligence pourrait, dans le processus d'obtention de la preuve, donner
lieu à des atteintes à d'autres droits garantis par la Charte, tel le droit de ne pas être
soumis à des fouilles, des perquisitions ou des saisies abusives (art. 8). Ainsi,
l'utilisation d'une présomption impérative au par. 37.3(2) aurait un lien rationnel avec
l'objectif d'éviter cette charge écrasante, entrerait dans la catégorie des moyens qui
portent aussi peu que possible atteinte aux droits garantis par la Charte et serait
proportionnelle quant à son effet sur la présomption d'innocence.
En résumé, si l'emploi d'une présomption impérative au par. 37.3(2)
portait également atteinte à l'al. 11d), il constitue néanmoins une solution moins
attentatoire qui ne violerait pas la Charte (en ce sens qu'il constituerait une limite
justifiable en vertu de l'article premier).

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Compte tenu de cette solution de remplacement, je suis d'avis que les
mots "elle prouve que" ne restreignent pas aussi peu que possible des droits garantis
par la Constitution et que la charge de persuasion ne peut donc pas être tenue pour
une limite raisonnable au sens de l'article premier. Toutefois, même si l'on peut
affirmer qu'une présomption impérative assortie de la charge de présentation ne
réaliserait pas l'objectif aussi efficacement que la charge de persuasion et que les
mots en question restreignent effectivement aussi peu que possible les droits garantis
par la Charte, je suis d'avis que tout léger progrès dans la réalisation de l'objectif
(grâce à l'imposition de la charge de persuasion à l'accusé) serait nettement surpassé
par l'effet préjudiciable sur la présomption d'innocence. Autrement dit, si je conclus
à tort que les mots en question ne respectent pas la deuxième partie du critère de la
proportionnalité de l'arrêt Oakes, je suis d'avis que la charge de persuasion ne
satisfait pas au troisième volet de ce critère, parce que l'effet des moyens choisis sur
les droits et libertés garantis par la Charte n'est pas proportionnel à l'objectif. En
effet, nous supposons ici un texte de loi qui autorise l'emprisonnement de ceux qui
ont fait montre de diligence raisonnable, mais n'ont pas pu prouver celle-ci selon la
prépondérance des probabilités, encore qu'il ait peut-être bien existé un doute
raisonnable quant à cette diligence. C'est consentir un trop grand sacrifice que de
condamner des innocents à la prison.
Je tiens aussi à souligner que le législateur avait le choix en outre de
maintenir la charge de persuasion qui incombe à l'accusé, mais de supprimer la
possibilité de l'emprisonnement. L'emploi de la charge de persuasion dans des cas
où l'emprisonnement ne serait pas une peine prévue porterait beaucoup moins
atteinte aux droits garantis par la Constitution.

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Vu les autres solutions que pouvait retenir le législateur, je suis d'avis que
la charge de persuasion imposée au par. 37.3(2) ne peut pas être justifiée selon
l'aspect proportionnalité du critère de l'arrêt Oakes.
En résumé, je suis d'avis que les mots "elle prouve que" utilisés au
par. 37.3(2) restreignent l'al. 11d) de la Charte et ne peuvent pas être tenus pour une
limite raisonnable en vertu de l'article premier. Par conséquent, les mots "elle
prouve que" doivent être déclarés inopérants, conformément au par. 52(1) de la Loi
constitutionnelle de 1982.
Une fois invalidés les mots "elle prouve que" du par. 37.3(2), la question
à trancher est celle-ci: à qui incombe la charge de la preuve en application du reste
de la disposition? Le législateur peut bien choisir de réédicter l'infraction de
publicité fausse ou trompeuse selon des paramètres acceptables du point de vue
constitutionnel, mais entre temps comment doit-on faire la preuve de cette
infraction? À mon avis, pour répondre à cette question, la Cour doit examiner l'arrêt
R. c. Ville de Sault Ste-Marie, précité, mais cette fois dans le contexte de la Charte.
Dans l'arrêt R. c. Ville de Sault Ste-Marie, précité, notre Cour a énoncé
une classification des infractions qu'il faut appliquer quand le législateur n'a pas
précisé l'exigence en matière de faute. La Cour a établi une distinction générale
entre les "crimes proprement dits" et les "infractions contre le bien-être public".
Bien que la Cour ait examiné des infractions contre le bien-être public qui étaient
assorties de peines assez légères, il semble que l'infraction de publicité fausse ou
trompeuse entrerait dans la catégorie des "infractions contre le bien-être public"

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- 72 -
reconnue dans cet arrêt. Dans le cas des infractions de cette catégorie, la Cour a
décidé que la norme de faute était la "responsabilité stricte". Cela signifiait qu'il y
aurait déclaration de culpabilité si la preuve de l'actus reus était faite (par le
ministère public), sauf si l'accusé prouvait, selon la prépondérance des probabilités,
qu'il avait pris toutes les précautions raisonnables et fait montre de diligence
raisonnable.
Compte tenu de l'examen qui précède des arrêts de notre Cour Oakes,
Wigglesworth, Vaillancourt, Whyte et Chaulk, précités, il m'apparaît évident que, si
l'accusé risque l'emprisonnement s'il est déclaré coupable, la présence de la charge
de persuasion pour la catégorie des infractions de "responsabilité stricte" reconnue
dans l'arrêt Sault Ste-Marie est incompatible avec les principes de justice
fondamentale. Il ressort clairement des arrêts antérieurs de notre Cour que, dans la
mesure où l'emprisonnement est possible, cette catégorie d'infractions de
"responsabilité stricte", imposant à l'accusé la charge de persuasion, ne peut pas
résister à l'analyse fondée sur la Charte. Il s'ensuit que, dans les cas où la personne
accusée d'avoir commis une "infraction contre le bien-être public" est passible de
l'emprisonnement, la charge de persuasion envisagée par notre Cour dans l'arrêt Sault
Ste-Marie ne saurait être appliquée; en ce sens, la jurisprudence de notre Cour
relative à la Charte a, depuis cinq ans, modifié l'arrêt Sault Ste-Marie sous cet aspect.
Mais pourtant, les raisons pour lesquelles il ne faut pas imposer la mens rea
subjective à titre d'exigence en matière de faute dans le cas des "infractions contre
le bien-être public", qui ont été examinées à fond dans l'arrêt Sault Ste-Marie, restent
péremptoires. Par conséquent, j'énoncerais la modification de cet arrêt en ces
termes: si le législateur n'a pas précisé l'exigence en matière de faute (ou si, comme

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en l'espèce, elle l'a fait d'une manière qui porte atteinte à la Constitution), une
"infraction contre le bien-être public" (telle la publicité fausse ou trompeuse) qui
rend son auteur passible de l'emprisonnement sera interprétée comme établissant une
présomption impérative, réfutable, de négligence. Une fois que le ministère public
aura prouvé l'actus reus, il incombera à l'accusé de mettre en lumière des éléments
de preuve (présentés par le ministère public ou par la défense) qui sont susceptibles
de susciter un doute raisonnable quant à sa négligence, à défaut de quoi une
déclaration de culpabilité s'ensuivra à bon droit.
De cette façon, selon les éléments restants du par. 37.3(2), la preuve de
l'infraction de publicité fausse ou trompeuse sera faite quand le ministère public aura
établi l'actus reus hors de tout doute raisonnable, sauf si l'accusé peut s'acquitter de
la charge susmentionnée de susciter un doute raisonnable. Si l'accusé est en mesure
de réfuter cette présomption, il incombera au ministère public de prouver la
négligence (le défaut de diligence raisonnable) hors de tout doute raisonnable.
Comme je l'ai dit dans mon analyse de l'arrêt Oakes, je suis d'avis que
cette règle modifiée, tirée de l'arrêt Sault Ste-Marie, ne violerait pas la Charte. La
présomption impérative constituerait une restriction à la présomption d'innocence,
mais elle serait justifiée en vertu de l'article premier de la Charte.
J'aborde maintenant la question de l'al. 36(1)a). Je suis d'avis que les
difficultés constitutionnelles ne se posent qu'au regard de l'application des al. c) et
d) du par. 37.3(2) et des mots "elle prouve que" qui figurent au par. 37.3(2). Par

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conséquent, l'al. 36(1)a), pris isolément ou avec le reste du par. 37.3(2), ne pose
aucun problème constitutionnel.
La Cour d'appel de l'Ontario a-t-elle commis une erreur en "reformulant" l'infraction,
plutôt que de déclarer toute la disposition inopérante?
Lorsqu'on applique le par. 52(1) de la Loi constitutionnelle de 1982 aux
faits de l'espèce, il ne faut pas oublier que le par. 52(1) dispose que la Constitution
rend inopérantes les dispositions incompatibles de toute autre règle de droit.
L'analyse qui précède révèle que ce sont seulement les al. c) et d) du par. 37.3(2) et
les mots "elle prouve que" qui violent la Constitution. La suppression de ces alinéas
et de ces mots du par. 37.3(2) ne va pas à l'encontre d'un "ensemble de dispositions
indissociables" conçu par le législateur; elle maintient plutôt autant que possible
l'infraction de publicité fausse ou trompeuse dans son ensemble et le moyen de
défense connexe, dans les limites acceptables sur le plan constitutionnel.
Je ne peux pas souscrire au point de vue de l'appelante selon lequel la
Cour d'appel, en retranchant les mots et les alinéas répréhensibles et en invalidant ces
parties seulement, [TRADUCTION] "a usurpé la fonction du législateur". À mon avis,
la Cour d'appel a choisi la voie qui est la plus compatible avec le par. 52(1) et qui
porte le moins atteinte à l'ensemble du texte de loi. Il n'est guère besoin de dire que
le législateur a toujours la possibilité d'abroger la disposition en cause et d'édicter
une nouvelle disposition relative à la publicité fausse ou trompeuse qui soit conforme
aux dispositions de la Charte.

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Ainsi, à mon sens, la Cour peut et doit retrancher ces alinéas et ces mots
du par. 37.3(2) en statuant sur ce pourvoi. Je remarque que notre Cour a pris une
décision semblable dans des arrêts antérieurs: (voir le Renvoi: Motor Vehicle Act de
la C.-B., précité, et les arrêts R. c. Vaillancourt et R. c. Holmes, précités).
Dispositif
Vu l'analyse qui précède, je suis d'avis de rejeter le pourvoi de l'accusée,
Wholesale Travel Group Inc., et de confirmer le renvoi, par la Cour d'appel de
l'Ontario, de l'affaire devant la Cour provinciale afin qu'un procès soit tenu. Je suis
d'avis de rejeter le pourvoi du ministère public. Les alinéas c) et d) du par. 37.3(2)
de la Loi sur la concurrence et les mots "elle prouve que" qui figurent au par. 37.3(2)
sont inopérants, en application du par. 52(1) de la Loi constitutionnelle de 1982.
Je suis d'avis de répondre aux questions constitutionnelles de la manière
suivante:
Question 1:
Le paragraphe 37.3(2) de la Loi sur la concurrence, S.R.C. 1970,
ch. C-23, et modifications, ou une partie de ce paragraphe, porte-t-il
atteinte à l'art. 7 ou à l'al. 11d) de la Charte canadienne des droits et
libertés?
Réponse:
Oui, les al. c) et d) du par. 37.3(2) restreignent les droits garantis à
l'art. 7 de la Charte canadienne des droits et libertés. Les mots "elle
prouve que" au par. 37.3(2) restreignent les droits garantis à
l'al. 11d) de la Charte canadienne des droits et libertés.

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Question 2:
L'alinéa 36(1)a) de la Loi sur la concurrence, pris isolément ou avec
le par. 37.3(2) de cette loi, porte-t-il atteinte à l'art. 7 ou à l'al. 11d)
de la Charte?
Réponse:
Non.
Question 3:
Si l'une ou l'autre des questions précédentes reçoit une réponse
affirmative, peut-on justifier la ou les dispositions contestées en
vertu de l'article premier de la Charte?
Réponse:
Non.
//Le juge La Forest//
Version française des motifs rendus par
LE JUGE LA FOREST -- J'ai eu l'avantage de prendre connaissance des
motifs de mes collègues le juge en chef Lamer et le juge Cory et, en toute déférence,
je suis d'accord pour l'essentiel avec le Juge en chef. J'ajouterais cependant quelques
remarques.
Je conviens avec le juge Cory qu'il existe une différence assez marquée
entre le droit criminel proprement dit et les infractions réglementaires et je me suis
fondé sur cette distinction dans l'arrêt Thomson Newspapers Ltd. c. Canada
(Directeur des enquêtes et recherches, Commission sur les pratiques restrictives du
commerce), [1990] 1 R.C.S. 425, pour dire qu'une demande de documents
commerciaux constituait une saisie non abusive au sens de l'art. 8 de la Charte

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- 77 -
canadienne des droits et libertés. Je ferai toutefois remarquer que ce qui importe en
fin de compte, ce ne sont pas les étiquettes (bien qu'elles soient sans doute utiles),
mais les valeurs en jeu dans le contexte particulier. Dans l'arrêt R. c. Lyons, [1987]
2 R.C.S. 309, j'ai dit au nom de la Cour, à la p. 361:
Il est également clair que les exigences de la justice fondamentale ne
sont pas immuables; elles varient selon le contexte dans lequel on les
invoque. Ainsi, certaines garanties en matière de procédure pourraient
être requises par la Constitution dans une situation donnée et ne pas l'être
dans une autre.
En l'espèce, nous examinons une disposition en vertu de laquelle il peut
y avoir condamnation à une peine d'emprisonnement de cinq ans si une personne est
reconnue coupable. Une telle privation de la liberté nécessite, pour que l'on se
conforme aux principes de justice fondamentale, des exigences beaucoup plus
strictes que dans le cas de simples peines pécuniaires. Je dois ajouter que le contexte
et les valeurs en jeu dans Thomson Newspapers Ltd., précité, différaient grandement
de ceux de l'espèce. Dans Thomson Newspapers Ltd., il s'agissait vraiment de la
garantie en matière de procédure qu'il faut accorder à la protection de la vie privée
relativement aux documents commerciaux. Ici, les dispositions ont pour effet de
supprimer l'exigence selon laquelle une infraction entraînant une perte importante
de liberté doit être prouvée hors de tout doute raisonnable. À mon avis, dans le
contexte réglementaire dans lequel s'appliquent les dispositions, l'obligation pour
l'accusé de soulever un doute raisonnable selon lequel il a agi avec une diligence
raisonnable satisfait aux exigences de la justice fondamentale (en vertu de l'art. 7 de
la Charte) dans les circonstances présentes, mais l'obligation pour l'accusé de
prouver cette diligence suivant la prépondérance des probabilités va trop loin. Il en

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- 78 -
est de même en vertu de l'article premier de la Charte si on aborde la question sous
l'angle de l'al. 11d). La disposition le prive en grande partie de la présomption
d'innocence.
Je ferai également remarquer que le Juge en chef semble mettre sur le
même pied la notion de diligence raisonnable et celle de négligence. Cela peut bien
être valable s'il a dans l'idée la norme de la négligence civile. La négligence
criminelle, bien entendu, met en jeu l'insouciance qui, selon moi, exige un élément
subjectif; voir R. c. Tutton, [1989] 1 R.C.S. 1392, les motifs du juge Wilson. Quant
à moi, je suis disposé à admettre l'exigence de la diligence raisonnable comme étant
suffisante aux fins de la Charte dans le cas des infractions réglementaires et de
certaines infractions criminelles qui reposent de façon importante sur des aspects
réglementaires (par ex. le contrôle des armes à feu, R. c. Schwartz, [1988] 2 S.C.R.
443). En ce qui concerne toutefois la plupart des infractions criminelles, j'hésiterais
à accepter un degré de mens rea inférieur à la négligence criminelle.
//Le juge Cory//
Version française du jugement des juges L'Heureux-Dubé et Cory rendu
par
LE JUGE CORY -- La question fondamentale en litige dans le présent
pourvoi est de savoir si les lois de nature réglementaire qui prévoient un régime de
responsabilité stricte en cas de violation de leurs dispositions contreviennent à l'art. 7
et à l'al. 11d) de la Charte canadienne des droits et libertés.

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Les faits et les dispositions législatives pertinentes
La compagnie Wholesale Travel Group Inc. ("Wholesale Travel") a fait
l'objet de cinq accusations pour publicité fausse ou trompeuse en contravention de
l'al. 36(1)a) de la Loi sur la concurrence, S.R.C. 1970, ch. C-23 ("La Loi"). Ces
accusations ont été portées après que Wholesale Travel eut fait de la publicité
relativement à des forfaits de vacances qu'elle offrait au [TRADUCTION] "prix de gros"
tout en faisant payer aux consommateurs un montant supérieur à ce qu'il lui en
coûtait pour offrir de tels forfaits. La Cour provinciale a été saisie de l'affaire.
Avant même qu'un témoin n'ait été entendu, Wholesale Travel a présenté une requête
dans laquelle elle conteste la validité des par. 36(1) et 37.3(2) de la Loi alléguant
qu'ils violent l'art. 7 et l'al. 11d) de la Charte et sont, par conséquent, inopérants.
L'infraction de publicité trompeuse est décrite à l'al. 36(1)a) de la Loi.
Bien que cette loi ait depuis été modifiée, les dispositions applicables n'ont pas
changé. Je dois donc reprendre les anciens numéros d'articles en vertu desquels des
accusations ont été portées contre l'appelante. L'alinéa 36(1)a) (maintenant, L.R.C.
(1985), ch. C-46, art. 52(1)a)) est ainsi libellé:
36. (1) Nul ne doit, de quelque manière que ce soit, aux fins de
promouvoir directement ou indirectement soit la fourniture ou
l'utilisation d'un produit, soit des intérêts commerciaux quelconques
a) donner au public des indications fausses ou trompeuses sur un
point important;
Le paragraphe 5 prévoit les peines applicables sur déclaration de culpabilité:

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- 80 -
(5) Quiconque contrevient au paragraphe (1) est coupable d'une
infraction et passible,
a) après déclaration de culpabilité à la suite d'une mise en
accusation, d'une amende à la discrétion du tribunal ou d'un
emprisonnement de cinq ans, ou de l'une et l'autre peine; ou
b) après déclaration sommaire de culpabilité, d'une amende de
vingt-cinq mille dollars ou d'un emprisonnement d'un an, ou de l'une
et l'autre peine.
La Loi prévoit un moyen de défense qui peut être opposé à l'accusation.
Le paragraphe 37.3(2) (maintenant, L.R.C. (1985), ch. C-46, art. 60(2)) dispose:
37.3 . . .
(2) La personne accusée d'avoir commis une infraction tombant sous
le coup des articles 36 ou 36.1 ne peut en être déclarée coupable si elle
prouve que
a) l'infraction résulte d'une erreur;
b) elle a pris les précautions raisonnables et fait preuve de diligence
pour prévenir cette erreur;
c) elle a pris ou fait prendre des mesures raisonnables pour porter
l'erreur à l'attention des personnes susceptibles d'être concernées par
les indications ou l'attestation; et
d) les mesures mentionnées à l'alinéa c) ont été prises sans délai
après la publication des indications ou de l'attestation, sauf lorsque
celles-ci concernent des valeurs mobilières.
Il est important de souligner que les quatre conditions doivent être remplies avant
que la défense prévue dans la Loi ne puisse s'appliquer.

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- 81 -
Wholesale Travel soutient que le régime législatif et, en particulier, l'effet
combiné de l'infraction prévue à l'al. 36(1)a) et du moyen de défense prescrit au
par. 37.3(2), contrevient à l'art. 7 et à l'al. 11d) de la Charte.
Les jugements des tribunaux d'instance inférieure
La Cour provinciale de l'Ontario - Division criminelle (1988), 22 C.P.R. (3d) 328
Le juge du procès a souligné que, bien que les al. a) et b) du par. 37.3(2)
reprennent essentiellement la défense de diligence raisonnable reconnue par la
common law, les al. c) et d) restreignent ce moyen de défense en exigeant que
l'accusé fasse une rétractation sans délai. Il a fait remarquer que, lorsque l'accusé est
incapable de faire une rétractation, il est privé de tout moyen de défense. Dans un
tel cas, l'infraction devient une infraction de responsabilité absolue, l'accusé pouvant
être déclaré coupable même s'il a démontré qu'il a fait preuve de diligence. Compte
tenu de la peine de cinq ans d'emprisonnement qui pourrait être infligée par suite
d'une violation de la loi, le juge du procès, s'appuyant sur le Renvoi: Motor Vehicle
Act de la C.-B., [1985] 2 R.C.S. 486, a conclu que les al. c) et d) du par. 37.3(2)
contreviennent à l'art. 7 de la Charte.
Le juge du procès a ajouté qu'en raison des stigmates associés à
l'infraction de fausse publicité et de la peine sévère qui peut être infligée dans un tel
cas, un accusé a, en vertu de la Constitution, le droit que l'accusation portée contre
lui soit prouvée hors de tout doute raisonnable. En conséquence, il a conclu que la
défense de diligence raisonnable prévue aux al. a) et b) du par. 37.3(2) contrevenait

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- 82 -
à l'art. 7 et à l'al. 11d) de la Charte parce qu'elle permettait une déclaration de
culpabilité malgré l'existence d'un doute raisonnable quant au fait que l'accusé s'était
montré diligent. Pour les mêmes motifs, le juge du procès a conclu que la défense
de diligence raisonnable reconnue par la common law qui s'appliquerait en l'absence
du par. 37.3(2) ne respectait pas les droits garantis à l'accusé par la Charte. Il a par
conséquent jugé que le par. 36(1) de la Loi violait également la Charte.
Le juge du procès a considéré que les violations de la Charte ne
pouvaient être justifiées en vertu de son article premier. Il a donc statué que les
par. 36(1) et 37.3(2) étaient inopérants, et il a rejeté les accusations de fausse
publicité portées contre Wholesale Travel.
La Cour suprême de l'Ontario (Cour des sessions hebdomadaires) (1988), 46 C.R.R.
100
Le juge présidant les sessions hebdomadaires a accueilli l'appel formé par
le ministère public et il a statué que les dispositions contestées de la Loi ne portaient
pas atteinte à la présomption d'innocence garantie par l'al. 11d) de la Charte.
S'appuyant sur l'arrêt R. c. Holmes, [1988] 1 R.C.S. 914, il a conclu que l'obligation
imposée à l'accusé de prouver sa diligence selon la prépondérance des probabilités
ne violait pas l'al. 11d) étant donné que le ministère public était encore tenu de
prouver hors de tout doute raisonnable tous les éléments constitutifs de l'infraction.
De même, il a conclu que la modification de la défense de diligence prévue aux al. c)
et d) du par. 37.3(2) ne violait pas l'al. 11d), car elle ne modifiait pas la charge de la
preuve incombant au ministère public en ce qui concerne les éléments essentiels.

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- 83 -
J'aimerais signaler que le juge de la cour des sessions hebdomadaires n'avait pas eu
l'avantage de lire, au moment de rendre sa décision, les motifs de notre Cour dans les
arrêts R. c. Whyte, [1988] 2 R.C.S. 3, ou R. c. Keegstra, [1990] 3 R.C.S. 697.
La Cour d'appel de l'Ontario (1989), 70 O.R. (2d) 545
Comme le juge du procès, la Cour d'appel, à la majorité, a conclu que les
al. c) et d) du par. 37.3(2) pouvaient éventuellement faire de l'infraction une
infraction de responsabilité absolue. Elle en est venue à cette conclusion en tenant
compte du fait que ces alinéas permettraient de déclarer l'accusé coupable même
lorsqu'il a agi avec diligence en accomplissant l'actus reus de l'infraction et qu'il
pourrait le prouver suivant la prépondérance des probabilités. Cette éventualité,
jointe à l'existence d'une peine d'emprisonnement, a indiqué à la majorité que les
al. c) et d) contrevenaient à l'art. 7 de la Charte. La majorité est arrivée à cette
conclusion en s'appuyant sur les décisions rendues par notre Cour dans les arrêts
Renvoi: Motor Vehicle Act de la C.-B., précité, et R. c. Vaillancourt, [1987] 2 R.C.S.
636. Le ministère public n'ayant pas prétendu que les al. c) et d) étaient justifiés en
vertu de l'article premier de la Charte, la Cour d'appel, à la majorité, les a déclaré
invalides.
La majorité a ensuite examiné la défense de diligence raisonnable
énoncée aux al. a) et b) du par. 37.3(2). Il s'agissait de déterminer si ce moyen de
défense violait la présomption d'innocence en exigeant que l'accusé "prouve" suivant
la prépondérance des probabilités qu'il avait fait montre de diligence. La majorité
a répondu par l'affirmative parce que ce moyen de défense permettait de déclarer

---

- 84 -
coupable un accusé qui, bien qu'incapable de prouver selon la prépondérance des
probabilités qu'il a été diligent, a réussi à soulever un doute raisonnable sur cette
question. C'est en se fondant sur cet élément que la majorité a conclu que la défense
de diligence raisonnable contrevenait aux droits garantis à l'accusé par l'al. 11d).
Elle a en outre fait remarquer qu'il serait peut-être possible d'invoquer l'article
premier de la Charte pour valider ce moyen de défense, mais que le ministère public
n'avait pas tenté de le faire. Par conséquent, elle a jugé inopérante la disposition
portant inversion de la charge de la preuve et exigeant que l'accusé prouve selon la
prépondérance des probabilités qu'il a été diligent.
Examinant la question de la réparation, la majorité a établi que la
violation de l'al. 11d) résultait de l'exigence au par. 37.3(2) que l'accusé "prouve"
qu'il a fait montre de diligence. En conséquence, elle a statué que les termes
incriminés "si elle prouve que" pourraient être supprimés et jugés inopérants, ce qui
laisserait intactes l'infraction énoncée à l'al. 36(1)a) et la défense de diligence prévue
aux al. 37.3(2)a) et b). Il serait ainsi possible de sauvegarder l'infraction de fausse
publicité ainsi que le moyen de défense raisonnable prévu dans la Loi tout en
imposant à l'accusé une charge de présentation plutôt que de persuasion à l'égard de
la diligence.
Le juge dissident était d'accord pour dire que les al. c) et d) du
par. 37.3(2) avaient pour effet de créer une infraction de responsabilité absolue.
Toutefois, il a considéré qu'il n'y avait aucune violation de l'al. 11d) en ce qui
concerne la défense fondée sur la diligence. Il a jugé que l'imposition à l'accusé
d'une charge de persuasion à l'égard de la diligence était compatible avec les arrêts

---

- 85 -
de notre Cour relatifs à l'inversion de la charge de la preuve et à l'al. 11d), étant
donné qu'elle n'exigeait pas que l'accusé réfute un élément essentiel de l'infraction.
J'aimerais signaler que la Cour d'appel a rendu sa décision avant le dépôt des motifs
dans l'arrêt Keegstra, précité, où notre Cour a clairement rejeté aux fins de l'al. 11d)
la distinction entre les moyens de défense et les éléments constitutifs de l'infraction.
Wholesale Travel se pourvoit contre la décision de la Cour d'appel et le
ministère public a également fait appel. Wholesale Travel soutient tout d'abord que
la Cour d'appel aurait dû déclarer invalide l'ensemble du régime législatif plutôt que
de supprimer simplement les mots incompatibles au par. 37.3(2). Subsidiairement,
elle prétend que la Cour d'appel aurait dû statuer que l'art. 7 de la Charte exige que
le ministère public prouve l'intention subjective ou l'aveuglement volontaire en ce
qui concerne la fausseté alléguée de l'annonce et non qu'il prouve tout simplement
le manque de diligence. Dans son pourvoi, le ministère public conteste la conclusion
de la Cour d'appel en ce qui concerne la constitutionnalité des dispositions
incriminées.
Les questions en litige
Le 26 juillet 1990, le juge en chef Lamer a formulé les questions
constitutionnelles suivantes:
1. Le paragraphe 37.3(2) de la Loi sur la concurrence, S.R.C. 1970,
ch. C-23, et modifications, ou une partie de ce paragraphe, porte-t-il
atteinte à l'art. 7 ou à l'al. 11d) de la Charte canadienne des droits et
libertés?

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- 86 -
2. L'alinéa 36(1)a) de la Loi sur la concurrence, pris isolément ou avec
le par. 37.3(2) de cette loi, porte-t-il atteinte à l'art. 7 ou à l'al. 11d)
de la Charte?
3. Si l'une ou l'autre des questions précédentes reçoit une réponse
affirmative, peut-on justifier la ou les dispositions contestées en
vertu de l'article premier de la Charte?
I
Les infractions réglementaires et la responsabilité stricte
A.
La distinction entre les crimes et les infractions réglementaires
La common law fait depuis longtemps une distinction entre la conduite
criminelle proprement dite et la conduite qui, bien que licite par ailleurs, est interdite
dans l'intérêt du public. Autrefois, on utilisait les expressions mala in se et mala
prohibita; aujourd'hui, les actes prohibés sont généralement classés en deux
catégories, les crimes et les infractions réglementaires.
Bien que certaines lois de nature réglementaire, comme celles relatives
aux aliments et aux boissons, datent du moyen âge, le nombre et l'importance des
infractions réglementaires ont considérablement augmenté depuis le début de la
révolution industrielle. L'industrialisation sans contrainte avait entraîné des abus.
On a donc adopté des dispositions réglementaires pour protéger les personnes
vulnérables, en particulier les enfants, les femmes et les hommes qui travaillaient
pendant de longues heures dans des endroits dangereux et malsains. Sans ces
dispositions, un grand nombre de ces personnes seraient mortes. Il est plus tard

---

- 87 -
devenu nécessaire de réglementer les produits manufacturés eux-mêmes et, par la
suite, les effluents dégagés au cours du processus de fabrication. Il ne fait aucun
doute que les infractions réglementaires étaient destinées à l'origine, et qu'elles le
sont encore, à protéger les personnes incapables de le faire elles-mêmes.
Les tribunaux anglais ont pendant de nombreuses années sanctionné et
appliqué les objectifs des politiques qui sont à l'origine des lois réglementaires.
Dans l'affaire Sherras v. De Rutzen, [1895] 1 Q.B. 918, à la p. 922, il a été jugé que,
bien que la présomption de mens rea s'applique aux crimes proprement dits en raison
de la faute et de la culpabilité morale qu'ils supposent, cette même présomption ne
s'applique pas aux infractions [TRADUCTION] "qui [. . .] ne sont pas véritablement de
nature criminelle, mais qui constituent des actes prohibés dans l'intérêt du public,
sous peine de sanction". Cette affaire illustre la distinction essentielle faite en vertu
de la loi entre les infractions réglementaires et les infractions criminelles, savoir la
suppression de l'exigence de la mens rea.
La distinction entre les crimes proprement dits et les infractions
réglementaires a été reconnue en droit canadien avant l'adoption de la Charte. Dans
l'arrêt R. c. Pierce Fisheries Ltd., [1971] R.C.S. 5, à la p. 13, le juge Ritchie a parlé
d'une "vaste catégorie d'infractions créées par des lois adoptées pour réglementer la
conduite des citoyens dans l'intérêt de l'hygiène, de la commodité, de la sécurité et
du bien-être public" qui ne sont pas assujetties à la présomption de mens rea en
common law comme constituant un élément essentiel que doit prouver le ministère
public.

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- 88 -
L'arrêt R. c. Ville de Sault Ste-Marie, [1978] 2 R.C.S. 1299, a confirmé
la distinction faite entre les infractions réglementaires et les crimes proprement dits.
Dans cet arrêt, le juge Dickson, alors juge puîné, a reconnu, au nom d'une Cour
unanime, que les infractions contre le bien-être public sont dans une catégorie
distincte. Il a conclu (aux pp. 1302 et 1303) que, bien qu'appliquées comme lois
pénales par le truchement de la procédure criminelle, ces infractions "sont
essentiellement de nature civile et pourraient fort bien être considérées comme une
branche du droit administratif à laquelle les principes traditionnels du droit criminel
ne s'appliquent que de façon limitée".
Dans l'arrêt Sault Ste-Marie, la Cour a reconnu que la responsabilité
stricte constituait un moyen terme entre la mens rea complète et la responsabilité
absolue. Lorsqu'il s'agit d'une infraction de responsabilité stricte, le ministère public
n'a pas à faire la preuve de la mens rea ni de la négligence; il peut obtenir une
déclaration de culpabilité en prouvant simplement hors de tout doute raisonnable que
l'accusé a commis l'acte prohibé. Cependant, il est loisible au défendeur d'écarter sa
responsabilité en prouvant, selon la prépondérance des probabilités, qu'il a pris toutes
les précautions nécessaires. Telle est la principale caractéristique de l'infraction de
responsabilité stricte: la défense de diligence raisonnable.
Dans l'arrêt Sault Ste-Marie, la Cour a donc non seulement confirmé la
distinction faite entre les infractions réglementaires et les infractions criminelles,
mais elle a également subdivisé les infractions réglementaires en infractions de
responsabilité stricte et de responsabilité absolue. La nouvelle catégorie d'infractions
de responsabilité stricte représentait un compromis qui reconnaissait l'importance et

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- 89 -
les objectifs essentiels des infractions réglementaires tout en visant à atténuer la
sévérité de la responsabilité absolue que l'on a jugé (à la p. 1311) "viole[r] les
principes fondamentaux de la responsabilité pénale".
Le fondement de la distinction
On estime depuis toujours qu'il existe une raison logique de faire une
distinction entre les crimes et les infractions réglementaires. Des actes ou des
actions sont criminels lorsqu'ils constituent une conduite qui, en soi, est si odieuse
par rapport aux valeurs fondamentales de la société qu'elle devrait être complètement
interdite. Le meurtre, l'agression sexuelle, la fraude, le vol qualifié et le vol sont si
répugnants pour la société que l'on reconnaît universellement qu'il s'agit de crimes.
Par ailleurs, une certaine conduite est interdite, non pas parce qu'elle est en soi
répréhensible mais parce que l'absence de réglementation créerait des conditions
dangereuses pour les membres de la société, surtout pour ceux qui sont
particulièrement vulnérables.
Les lois de nature réglementaire ont pour objectif de protéger le public
ou divers groupes importants le composant (les employés, les consommateurs et les
automobilistes pour n'en nommer que quelques-uns) contre les effets potentiellement
préjudiciables d'activités par ailleurs légales. La législation réglementaire implique
que la protection des intérêts publics et sociaux passe avant celle des intérêts
individuels et avant la dissuasion et la sanction d'actes comportant une faute morale.
Alors que les infractions criminelles sont habituellement conçues afin de condamner
et de punir une conduite antérieure répréhensible en soi, les mesures réglementaires

---

- 90 -
visent généralement à prévenir un préjudice futur par l'application de normes
minimales de conduite et de prudence.
Il s'ensuit que les infractions réglementaires et les crimes expriment deux
concepts de faute différents. Étant donné que les infractions réglementaires ne visent
pas principalement la conduite elle-même mais plutôt ses conséquences, on peut
penser que la déclaration de culpabilité relative à une infraction réglementaire
comporte un degré de culpabilité considérablement moins important qu'une
déclaration de culpabilité relative à un crime proprement dit. Le concept de faute en
matière d'infractions réglementaires repose sur une norme de diligence raisonnable
et, comme tel, ne suppose pas la même réprobation morale que la faute criminelle.
La déclaration de culpabilité d'un défendeur relativement à une infraction
réglementaire n'indique rien de plus que le fait que celui-ci n'a pas respecté la norme
de diligence prescrite.
Telle est la théorie; mais, comme toutes les théories, elle est difficile à
appliquer. Par exemple, peut-on blâmer davantage la mère célibataire qui vole une
miche de pain pour nourrir sa famille que l'employeur qui, par sa négligence, viole
des règlements et, de ce fait, expose ses employés à des conditions de travail
dangereuses, ou que le fabricant qui vend des produits dangereux ou dont l'usine
pollue l'air et l'eau par suite de sa négligence? Il suffit à ce stade de ne pas perdre
de vue que ceux qui violent les dispositions réglementaires peuvent causer un
préjudice grave à de nombreux groupes de la société. Par conséquent, il ne faudrait
pas considérer qu'en qualifiant une infraction de réglementaire, on fait peu de cas du
préjudice qui peut être causé aux individus vulnérables ou de l'obligation imposée

---

- 91 -
aux personnes assujetties à la réglementation de prendre les mesures nécessaires afin
que le préjudice interdit ne se produise pas. Il convient également de rappeler qu'à
mesure que les valeurs sociales changent, le degré de réprobation morale associée
à une certaine conduite peut également changer.
Quoi qu'il en soit, il existe encore, à mon avis, une raison logique de faire
une distinction entre les infractions réglementaires et les infractions criminelles.
Cette distinction a un fondement tant théorique que pratique et elle s'est révélée un
concept nécessaire et applicable dans notre droit. Depuis l'arrêt Sault Ste-Marie,
notre Cour a réaffirmé cette distinction. Tout récemment, dans l'arrêt Thomson
Newspapers Ltd. c. Canada (Directeur des enquêtes et recherches, Commission sur
les pratiques restrictives du commerce), [1990] 1 R.C.S. 425, aux pp. 510 et 511, le
juge La Forest a fait sien l'énoncé suivant de la Commission de réforme du droit du
Canada (Responsabilité pénale et conduite collective, document de travail 16, 1976
à la p. 12):
Il ne s'agit pas cette fois [dans le cas de l'infraction réglementaire] de
respecter des valeurs, mais d'obtenir des résultats. Bien que les "valeurs"
soient nécessairement à la base de toute prescription d'ordre juridique,
c'est à l'occasion des infractions réglementaires que se développe
l'optique suivant laquelle il est pratique pour la protection de la société
et l'utilisation et le partage ordonné de ses ressources, que les gens
agissent d'une certaine manière dans des situations déterminées, ou qu'ils
adoptent des normes de prudence données pour éviter le risque que
surviennent certains préjudices. Le but est d'inciter la population à se
conformer aux règlements pour le bien général de la société.
B.
L'importance fondamentale des infractions réglementaires dans la société
canadienne

---

- 92 -
Les mesures réglementaires sont le moyen principal pour les
gouvernements au Canada de mettre en {oe}uvre leurs objectifs d'intérêt public.
L'enjeu ultime du présent pourvoi est la capacité des gouvernements fédéral et
provinciaux de réaliser leurs objectifs sociaux par l'adoption et la mise en application
de lois visant à assurer le bien-être public.
Une estimation faite en 1974 par la Commission de réforme du droit du
Canada donne une certaine idée du nombre d'infractions réglementaires au Canada
(voir "The Size of the Problem", dans Studies in Strict Liability). La Commission a
estimé qu'il existait, à l'époque, environ 20 000 infractions réglementaires en
moyenne par province, plus 20 000 autres infractions réglementaires créées par le
fédéral. En 1983, la Commission a calculé que ce total avait atteint 97 000
infractions au fédéral. Il y a tout lieu de croire que le nombre d'infractions contre le
bien-être public a continué d'augmenter aux deux paliers de gouvernement.
De telles statistiques démontrent clairement que les pouvoirs publics au
Canada se servent principalement de la réglementation pour mettre en {oe}uvre leurs
politiques. C'est par la législation réglementaire que la collectivité tente de réaliser
ses objectifs plus généraux et de régir ses propres actes ainsi que la conduite de ses
membres. Il faut préserver la capacité du gouvernement de réglementer efficacement
les comportements potentiellement préjudiciables.
Il est difficile de penser à un aspect de nos vies qui n'est pas réglementé
pour notre propre avantage et pour la protection de la société dans son ensemble. Du
berceau à la tombe, nous sommes protégés par des dispositions réglementaires; elles

---

- 93 -
s'appliquent tant aux médecins qui nous mettent au monde qu'aux entrepreneurs de
pompes funèbres présents à notre départ. Chaque jour, du lever au coucher, nous
profitons de mesures réglementaires que nous tenons souvent pour acquises. À notre
réveil, nous employons diverses formes d'énergie dont l'utilisation et la distribution
sans danger sont réglementées. Les trains, les autobus et les autres véhicules que
nous utilisons pour nous rendre au travail font l'objet de dispositions destinées à
assurer notre sécurité. Les aliments et les boissons que nous consommons sont
soumis à une réglementation visant à protéger notre santé.
En bref, les mesures réglementaires sont absolument essentielles pour
assurer notre protection et notre bien-être en tant qu'individus et pour permettre le
fonctionnement efficace de la société. Elles sont justifiées dans tous les aspects de
notre vie. Plus une activité est complexe et plus nous avons besoin des dispositions
réglementaires et de leur mise en application. Par exemple, la plupart des gens
ignorent quelles dispositions réglementaires sont nécessaires en matière de transport
aérien ou comment elles devraient être appliquées. Par la force des choses, la société
se fie à la réglementation gouvernementale pour assurer sa sécurité.
II
L'infraction dont il est question en l'espèce
Les considérations générales sur la législation relative à la concurrence

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- 94 -
L'infraction de publicité trompeuse dont est accusée Wholesale Travel
est prévue dans la Loi. Cette loi, comme celle qui l'a précédée, la Loi relative aux
enquêtes sur les coalitions, est destinée à réglementer les activités commerciales
inacceptables. Dans l'arrêt General Motors of Canada Ltd c. City National Leasing,
[1989] 1 R.C.S. 641, le juge en chef Dickson a statué que la Loi comportait un
système de réglementation économique complexe dont l'objet était d'éliminer les
activités qui diminuent la concurrence sur le marché.
La nature et l'objet de la Loi ont été examinés plus en détail dans l'arrêt
Thomson Newspapers Ltd., précité. Le juge La Forest y signale que la Loi vise à
réglementer l'économie et le commerce en vue de protéger les conditions de
concurrence cruciales au fonctionnement d'une économie de libre marché. Il fait
remarquer que la Loi ne porte pas sur des "crimes proprement dits" mais sur des
infractions de nature réglementaire ou contre le bien-être public. Il exprime son
point de vue de la manière suivante, à la p. 510:
Au fond, la Loi vise réellement la réglementation de l'économie et du
commerce en vue de protéger les conditions de concurrence cruciales au
fonctionnement d'une économie de libre marché. Cet objectif comporte
évidemment des conséquences pour la prospérité matérielle du Canada.
Il comporte également des incidences politiques importantes en ce qu'il
vise à prévenir la concentration du pouvoir [. . .] Rappelons que des
organismes privés peuvent être tout aussi oppressifs que l'État lorsqu'ils
acquièrent un statut tellement important dans leur milieu qu'ils peuvent
effectivement imposer leur volonté aux autres.
La conduite réglementée ou interdite par la Loi n'est pas en soi
moralement ou socialement répréhensible. Il s'agit plutôt d'une conduite
que nous voulons décourager en raison de notre volonté de maintenir un
système économique qui soit productif et conforme à nos valeurs de
liberté individuelle. Bref, ce n'est pas une conduite qui, de par sa nature
même, serait généralement considérée comme criminelle et passible de
sanctions criminelles. C'est une conduite qui n'est criminelle que parce
qu'elle est effectivement interdite par la loi. Une opinion quant à savoir

---

- 95 -
si elle devrait être ainsi interdite sera vraisemblablement fonctionnelle
ou utilitaire, en ce sens qu'elle sera fondée sur une évaluation du
caractère souhaitable des objectifs économiques visés par la loi relative
aux coalitions ou de son efficacité possible dans la poursuite de ces
objectifs. C'est une conduite qui est rendue criminelle pour des raisons
strictement pratiques. [Je souligne.]
Ces arrêts indiquent clairement que la Loi est à tous les égards de nature
réglementaire.
L'infraction de publicité fausse ou trompeuse
L'infraction de publicité fausse ou trompeuse est-elle de nature
réglementaire? Il me semble que la présence de cette disposition dans un cadre
réglementaire général suffirait normalement à démontrer sa nature réglementaire.
Diverses autres considérations amènent la même conclusion.
L'infraction de publicité trompeuse existe au Canada depuis 1914. Ce
n'est pas pour rien que la disposition qui prévoit cette infraction est passée, en 1969,
du Code criminel à la Loi relative aux enquêtes sur les coalitions, mesure qui
confirme la nature réglementaire de l'infraction. Cette disposition a été modifiée en
1975 afin d'y insérer une défense de diligence, ce qui a transformé cette infraction
de responsabilité absolue en infraction de responsabilité stricte.
On pourrait, il est vrai, considérer que la possibilité d'infliger une peine
d'emprisonnement pour violation d'une loi indique que la disposition est de nature
criminelle. Cependant, cela ne détermine pas en soi la nature d'une infraction. Il
faut plutôt examiner la conduite visée par la loi et les raisons pour lesquelles celle-ci

---

- 96 -
est conçue pour réglementer cette conduite. C'est le point de vue qu'a exprimé tout
récemment le juge La Forest dans l'arrêt Thomson Newspapers Ltd., précité, à la
p. 509. Il a souligné que des peines d'emprisonnement sont prévues dans le cas de
nombreuses infractions réglementaires afin d'assurer l'exécution des dispositions de
la loi et d'atteindre ainsi l'objectif de la réglementation.
L'appelante a soutenu qu'une déclaration de culpabilité de fausse publicité
comporte un stigmate de malhonnêteté qui amène à conclure que l'accusé a fait une
fausse publicité dans le but de tirer un avantage économique. Il est allégué que rien
ne peut être plus dommageable à une entreprise que l'insinuation qu'elle a donné au
public des indications malhonnêtes. Toutefois, à mon avis, l'infraction ne repose pas
sur la malhonnêteté, mais plutôt sur les conséquences préjudiciables d'une conduite
par ailleurs légale. La déclaration de culpabilité du défendeur laisse simplement
supposer que celui-ci a donné au public des indications qui étaient en fait trompeuses
et qu'il a été incapable de prouver qu'il avait fait preuve de diligence pour prévenir
l'erreur. Cela dénote la négligence plutôt que la turpitude morale. Ce qui, en
conséquence, atténue considérablement l'importance de tout stigmate pouvant
découler d'une déclaration de culpabilité.
En résumé, l'infraction de fausse publicité possède les caractéristiques
essentielles qui distinguent les infractions réglementaires des infractions criminelles
proprement dites. On devrait par conséquent considérer qu'il s'agit d'une infraction
réglementaire plutôt que d'un crime au sens ordinaire de ce terme.
III

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- 97 -
Une méthode contextuelle d'interprétation de la Charte
A.
L'importance d'examiner les droits garantis par la Charte dans leur
contexte
Dans l'arrêt R. c. Big M. Drug Mart Ltd., [1985] 1 R.C.S. 295, le juge
Dickson (alors juge puîné) a énoncé la manière générale d'interpréter la Charte et les
principes fondamentaux à appliquer. L'une de ses principales prémisses était la
nécessité d'examiner le contexte afin de donner tout leur sens et toute leur pertinence
aux droits et libertés garantis dans la Charte. Il a fait remarquer que la Charte n'avait
pas été adoptée en l'absence de tout contexte et il a souligné que ses dispositions
devaient être situées dans leurs contextes linguistique, philosophique et historique
appropriés.
Dans l'arrêt Edmonton Journal c. Alberta (Procureur général), [1989]
2 R.C.S. 1326, le juge Wilson a souligné l'importance de la méthode contextuelle
pour interpréter la Charte. Elle a reconnu qu'une liberté ou un droit particuliers
peuvent avoir un sens différent selon le contexte dans lequel ils sont revendiqués.
Elle a exprimé son point de vue de la manière suivante, aux pp. 1355 et 1356:
Il me semble qu'une qualité de la méthode contextuelle est de
reconnaître qu'une liberté ou un droit particuliers peuvent avoir une
valeur différente selon le contexte [. . .] La méthode contextuelle tente
de mettre clairement en évidence l'aspect du droit ou de la liberté qui est
véritablement en cause dans l'instance ainsi que les aspects pertinents des
valeurs qui entrent en conflit avec ce droit ou cette liberté. Elle semble
mieux saisir la réalité du litige soulevé par les faits particuliers et être
donc plus propice à la recherche d'un compromis juste et équitable entre
les deux valeurs en conflit en vertu de l'article premier.

---

- 98 -
J'estime qu'un droit ou une liberté peuvent avoir des significations
différentes dans des contextes différents [. . .] Il semble tout à fait
probable que la valeur à y attacher dans différents contextes aux fins de
la recherche d'un équilibre en vertu de l'article premier soit également
différente. C'est pour cette raison que je crois que l'importance du droit
ou de la liberté doit être évaluée en fonction du contexte plutôt que dans
l'abstrait et que son objet doit être déterminé en fonction du contexte.
Cette étape franchie, le droit ou la liberté doit alors, en conformité avec
les arrêts de notre Cour, recevoir une interprétation généreuse qui vise à
atteindre cet objet et à assurer à l'individu la pleine protection de la
garantie. [Je souligne.]
La méthode formulée par le juge Wilson a été citée et approuvée par
notre Cour dans plusieurs arrêts récents: voir, par exemple, les arrêts Rocket c.
Collège royal des chirurgiens dentistes d'Ontario, [1990] 2 R.C.S. 232; R. c.
Keegstra, précité; Comité pour la République du Canada c. Canada, [1991] 1 R.C.S.
139.
Il est désormais clair que la Charte doit être interprétée en fonction du
contexte dans lequel une revendication prend naissance. Le contexte est important
à la fois pour délimiter la signification et la portée des droits garantis par la Charte
et pour déterminer l'équilibre qu'il faut établir entre les droits individuels et les
intérêts de la société.
Il est particulièrement approprié en l'espèce d'utiliser la méthode
contextuelle afin de tenir compte de la nature réglementaire de l'infraction et de sa
présence dans un régime plus global de dispositions législatives visant à assurer le
bien-être public. Cette méthode exige qu'on examine les droits revendiqués par
l'appelante en tenant compte du cadre réglementaire dans lequel se situe la demande,
tout en reconnaissant qu'un droit garanti par la Charte peut avoir dans un cadre

---

- 99 -
réglementaire une portée et une incidence différentes de celles qu'ils auraient dans
un contexte criminel à proprement dit.
Suivant la méthode contextuelle, les normes constitutionnelles élaborées
dans le contexte criminel ne peuvent être automatiquement appliquées aux
infractions réglementaires. La portée du droit garanti par la Charte doit plutôt être
déterminée seulement au moyen d'un examen de tous les éléments pertinents, et en
fonction des différences essentielles entre les deux catégories d'activités prohibées.
Telle a été la méthode adoptée dans l'arrêt Thomson Newspapers Ltd., précité, où le
juge La Forest a insisté sur l'importance de la nature réglementaire de la loi pour
déterminer la portée de l'art. 8 de la Charte au regard de la Loi relative aux enquêtes
sur les coalitions, S.R.C. 1970, ch. C-23.
La méthode contextuelle exige en outre que la demande de l'appelante
soit examinée et appréciée en fonction des réalités d'une société industrielle moderne
où la réglementation d'innombrables activités est essentielle pour assurer le bien-être
de tous. Il est crucial de reconnaître et d'accepter le rôle fondamentalement
important des lois de nature réglementaire dans la protection des particuliers et des
groupes dans la société canadienne moderne. Les Canadiens attendent de leurs
gouvernements qu'ils réglementent et contrôlent les activités qui peuvent se révéler
dangereuses. Dans l'arrêt McKinney c. Université de Guelph, [1990] 3 R.C.S. 229,
le juge Wilson a signalé le rôle particulier de l'État dans la vie quotidienne au
Canada. Elle écrit à la p. 356:
Les Canadiens reconnaissent que le gouvernement a traditionnellement
eu et continue d'avoir un rôle important à jouer dans la création et le

---

- 100 -
maintien d'une société canadienne juste. [. . .] J'estime qu'on ne peut pas
laisser entendre que la liberté correspond à l'absence d'intervention
gouvernementale. L'expérience démontre le contraire, que la liberté a
souvent requis l'intervention et la protection du gouvernement contre
l'action privée.
L'étendue et l'importance des lois assurant le bien-être public au Canada
sont telles qu'il est nécessaire de suivre la méthode contextuelle pour répondre aux
questions soulevées dans le présent pourvoi.
B.
Le fondement du traitement différent des infractions réglementaires
En l'espèce, la méthode contextuelle exige que les infractions
réglementaires et les infractions criminelles soient traitées différemment aux fins de
l'examen fondé sur la Charte. Toutefois, avant d'effectuer l'analyse de fond, il est
nécessaire d'examiner les raisons qui justifient un traitement différent. Elles sont au
nombre de deux: la première concerne la nature distinctive de l'activité
réglementaire, tandis que la seconde reconnaît la nécessité fondamentale d'assurer
la protection des personnes vulnérables par des lois de nature réglementaire.
1. L'acceptation des conditions
Les adversaires du traitement différent des infractions réglementaires
soutiennent qu'il n'existe aucun motif valable de faire une distinction entre la
personne accusée d'une infraction criminelle et celle accusée d'une infraction
réglementaire. Chacune, affirment-ils, a droit en vertu de la loi à la même protection
quant à la procédure et quant au fond. Cette théorie suppose que la personne accusée

---

- 101 -
d'un crime et celle accusée d'une infraction réglementaire sont dans la même
position, c'est-à-dire qu'il faut présumer que chacune a au départ la même
connaissance, la même volonté et la même "innocence". Cet argument avancé contre
le traitement différent des infractions semble en outre indiquer que la différenciation
entre les personnes accusées d'une infraction réglementaire et celles accusées d'un
crime comporte la subordination et le sacrifice de la personne accusée d'une
infraction réglementaire aux intérêts de la collectivité en général. Une telle position,
affirme-t-on, est incompatible avec notre préoccupation fondamentale pour la dignité
de l'individu et avec notre croyance dans l'importance de ce dernier. Ce sont ces
conceptions que remet en cause la théorie de l'acceptation des conditions.
Le droit pénal repose sur les concepts du libre arbitre et de l'autonomie
de l'individu ainsi que sur le corollaire voulant que chaque individu est responsable
de sa conduite. Il suppose que toutes les personnes sont libres d'agir et ont la liberté
de choisir comment réglementer leurs actes par rapport à autrui. Le droit pénal fixe
les limites de ce qui constitue une conduite acceptable, restreignant dans une certaine
mesure la liberté individuelle afin de préserver la liberté d'autrui. La responsabilité
pénale repose donc sur le postulat suivant: l'accusé a choisi délibérément et
consciemment de se livrer à l'activité prohibée par le Code criminel. L'accusé
reconnu coupable d'une infraction sera tenu responsable de ses actes et, en
conséquence, ce sont ces actes qui feront l'objet de la réprobation sociale et tout
châtiment qui pourra être infligé sera jugé mérité.
L'argument reposant sur l'acceptation des conditions concerne cette
question du choix. Alors que, dans le contexte pénal, la question essentielle consiste

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- 102 -
à déterminer si l'accusé a choisi d'agir de la manière alléguée dans l'acte d'accusation,
la personne accusée d'une infraction réglementaire est, en vertu de l'argument fondé
sur l'acceptation des conditions, présumée avoir choisi de se livrer à l'activité
réglementée. Il ne s'agit donc pas de déterminer si le défendeur a choisi d'exercer
l'activité réglementée mais plutôt si, ce faisant, il a assumé les responsabilités
afférentes à sa décision. Le professeur Richardson explique cette position de la
manière suivante dans "Strict Liability for Regulatory Crime: the Empirical
Research," [1987] Crim. L.R. 295, aux pp. 295 et 296:
[TRADUCTION] . . . on peut alléguer que la contrevenante à la
réglementation de responsabilité stricte n'est pas une "innocente n'ayant
rien à se reprocher". En se livrant à l'activité réglementée, elle a
volontairement choisi d'accepter les risques de commettre une infraction
réglementaire et son "innocence" présumée découle du fait que l'on a
traditionnellement tendance en droit à ne considérer l'acte criminel "que
dans le contexte de son passé immédiat".
Le concept de l'acceptation des conditions repose sur la théorie que ceux
qui choisissent de se livrer à des activités réglementées ont, en agissant ainsi, établi
un rapport de responsabilité à l'égard du public en général et doivent assumer les
conséquences de cette responsabilité. C'est pourquoi on devrait considérer, dit-on,
que ceux qui se livrent à une activité réglementée ont accepté, dans le cadre de la
conduite responsable qu'ils doivent assumer en raison de leur participation au
domaine réglementé, certaines conditions applicables aux personnes qui agissent
dans la sphère réglementée. La plus importante de ces conditions est l'engagement
de la personne assujettie à la réglementation de faire preuve dans sa conduite d'un
minimum de diligence.

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- 103 -
La théorie de l'acceptation des conditions repose non seulement sur l'idée
que la personne a choisi consciemment d'exercer une activité réglementée, mais aussi
sur le concept du contrôle. Selon ce concept, les personnes qui se lancent dans un
domaine réglementé sont les mieux placées pour contrôler le préjudice qui peut en
découler et elles devraient donc en être tenues responsables. La Cour suprême des
États-Unis s'est exprimée de manière décisive sur ce point dans l'arrêt Morissette v.
United States, 342 U.S. 246 (1952), où elle a statué, à la p. 256:
[TRADUCTION] L'accusé, s'il ne désire pas que l'infraction se produise,
est habituellement en position d'empêcher celle-ci sans qu'il lui soit
nécessaire de faire preuve de plus de diligence que la société pourrait
raisonnablement exiger de lui et sans faire davantage l'objet de pressions
qu'il ne serait raisonnablement possible d'exercer contre une personne qui
assume ses responsabilités.
La théorie de l'acceptation des conditions peut ne pas s'appliquer dans
toutes les circonstances et à tous les contrevenants. C'est-à-dire qu'il y a des cas où
l'argument fondé sur l'acceptation des conditions ne s'appliquera peut-être pas de
manière à ce que puissent être imputés à l'accusé un choix, des connaissances et
l'acceptation implicite des modalités réglementaires. Cela peut se produire
notamment lorsque la conduite réglementée est de nature tellement anodine
qu'aucune personne raisonnable n'envisagerait qu'elle puisse être réglementée.
La nature de la conduite réglementée sera elle-même d'un grand secours
pour déterminer l'applicabilité de l'argument fondé sur l'acceptation des conditions.
Il est utile de distinguer entre la conduite qui, en raison du danger qu'elle comporte
en soi ou du risque qu'elle présente pour autrui, ferait généralement naître chez une
personne raisonnable l'idée qu'il s'agit vraisemblablement d'une conduite

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- 104 -
réglementée, et la conduite qui est à ce point banale et, en apparence, inoffensive
qu'on ne penserait pas normalement qu'elle pourrait être réglementée. Dans ce
dernier cas, l'argument reposant sur l'acceptation des conditions ne s'appliquerait pas.
Cette façon de voir est reflétée dans la jurisprudence américaine. Dans
l'affaire Lambert v. California, 355 U.S. 225 (1957), l'accusé avait été reconnu
coupable en vertu d'une ordonnance municipale exigeant que tout criminel qui
passait plus de cinq jours à Los Angeles se fasse inscrire auprès du chef de police.
La Cour suprême des États-Unis a annulé la déclaration de culpabilité au motif que
l'accusé n'avait aucune raison d'être au courant de l'obligation de s'inscrire. Selon
la cour, vu la nature de l'ordonnance en question, l'argument fondé sur l'acceptation
des conditions ne pouvait être appliqué de manière à imputer à l'accusé un choix et
la connaissance du caractère réglementé de la conduite proscrite; comme il n'y avait
dans la nature de l'activité réglementée rien qui permette à l'accusé de penser qu'il
s'agissait d'une conduite réglementée, ce serait une injustice fondamentale que de
permettre qu'un verdict de culpabilité soit rendu en l'absence d'éléments de preuve
établissant la connaissance effective de l'obligation d'inscription.
Par ailleurs, dans les arrêts United States v. Freed, 401 U.S. 601 (1971)
et United States v. International Minerals and Chemical Corp., 402 U.S. 558 (1971),
la cour a jugé que la nature dangereuse en soi des activités réglementées (la
possession d'armes à feu et le transport d'acides corrosifs respectivement) suffisait
pour avertir l'accusé que la conduite en cause pouvait être réglementée. Dans ces
circonstances, a dit la cour, la probabilité de réglementation est si grande qu'on est
présumé savoir que l'activité est réglementée.

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- 105 -
Ces considérations ne jouent cependant pas en l'espèce, car l'appelante,
ayant choisi de se livrer à des activités commerciales réglementées -- réglementation
qui avait d'ailleurs reçu une large publicité -- aurait dû savoir que sa conduite serait
soumise à des règlements.
Des commentateurs ont avancé la théorie de l'acceptation des conditions
pour justifier le traitement différent des crimes et des infractions réglementaires. Le
professeur Webb a expliqué cette position de la manière suivante ("Regulatory
Offences, the Mental Element and the Charter: Rough Road Ahead" (1989), 21 R.
de. D. d'Ottawa 419, à la p. 452):
[TRADUCTION] Les infractions prévues au Code criminel représentent
habituellement, mais non dans tous les cas, l'interdiction absolue d'une
certaine conduite, interdiction qui ne fait pas partie d'un régime
administratif plus général autorisant un comportement spécifique dans
des circonstances réglementées. C'est tout le contraire des infractions
réglementaires qui sont habituellement des dispositions accessoires aux
régimes légaux autorisant certaines activités dans des limites déterminées
d'avance et sous réserve de certaines conditions. Avant qu'une autorité
réglementante ne décide d'autoriser un particulier à exercer des activités
réglementées, celui-ci doit accepter de se conformer à un ensemble de
règles et il doit être jugé capable d'exercer l'activité réglementée. Le
permis de conduire constitue un bon exemple de ce genre d'entente. En
effet, cette entente établit et certifie que le particulier connaît les normes
qu'il doit respecter, qu'il est capable de le faire et qu'il reconnaît que, si
sa conduite ne devait pas respecter ces normes, il pourra faire l'objet de
mesures et de sanctions administratives prescrites par la loi, suivant des
procédures qui tiennent compte de ses connaissances particulières. On
peut conclure du fait qu'un accusé participe à une activité réglementée et
a satisfait aux "exigences" initiales qu'il connaissait ou qu'il était
légalement présumé connaître les risques liés à cette activité. [Italique
dans l'original.]
Il a ajouté plus loin, à la p. 476:

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[TRADUCTION] On peut présumer, étant donné qu'une infraction de
responsabilité stricte fait partie d'un régime réglementaire plus vaste, que
la condition préalable pour qu'un particulier assujetti à cette
réglementation puisse exercer une activité réglementée est qu'il doit avoir
été informé des normes qu'il devra respecter et accepter que, si sa
conduite ne satisfait pas à ces normes, il pourra faire l'objet de peines
conformément à des procédures qui tiennent compte de sa situation
particulière en tant que personne assujettie à la réglementation.
La théorie de l'acceptation des conditions trouve également appui dans
l'arrêt récent de notre Cour Thomson Newspapers Ltd., précité. Ayant statué dans cet
arrêt qu'il était nécessaire d'interpréter le droit revendiqué en fonction du contexte
réglementaire dans lequel la revendication avait pris naissance, le juge La Forest s'est
fondé sur des considérations analogues quant à la liberté d'action pour conclure que
les particuliers dont la conduite est réglementée ont des attentes moins grandes en
ce qui concerne le respect de leur droit à la vie privée. Il a écrit aux pp. 506 et 507:
. . . ce degré de vie privée auquel le citoyen peut raisonnablement
s'attendre peut varier considérablement selon les activités qui le mettent
en contact avec l'État. Dans une société industrielle moderne, on
reconnaît généralement que de nombreuses activités auxquelles peuvent
se livrer des particuliers doivent malgré tout être plus ou moins
réglementées par l'État pour veiller à ce que la poursuite des intérêts des
particuliers soit compatible avec les intérêts de la collectivité dans la
réalisation des buts et des aspirations collectifs.
En raison de la décision qu'elle a prise de s'engager dans le domaine
réglementé, on peut considérer que la personne assujettie à la réglementation (en
l'espèce, l'appelante) a accepté certaines conditions d'entrée. Pour reprendre les
termes du juge La Forest, on peut dire que la protection quant à la procédure et quant
au fond à laquelle le citoyen peut raisonnablement s'attendre peut varier selon les
activités qui le mettent en contact avec l'État. La protection offerte par la Charte

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- 107 -
peut donc varier selon que l'activité en cause est de nature réglementaire ou de nature
criminelle.
L'argument fondé sur l'acceptation des conditions établit donc ainsi un
lien entre la distinction faite entre les infractions criminelles et les infractions
réglementaires et le traitement différent que reçoivent ces deux catégories
d'infractions aux fins d'un examen fondé sur la Charte. Une seconde raison permet
de justifier le traitement différent des infractions.
2. La vulnérabilité
Les réalités et les complexités d'une société industrielle moderne
associées au besoin réel de protéger tous les membres de la société et, en particulier,
ceux qui sont vulnérables font ressortir l'importance cruciale des infractions
réglementaires au Canada aujourd'hui. Notre pays ne pourrait tout simplement pas
fonctionner sans réglementation très étendue. La protection fournie par de telles
mesures est une seconde justification du traitement différent des infractions
réglementaires et des infractions criminelles aux fins de la Charte.
Notre Cour a fait remarquer à diverses occasions que la Charte n'est pas
un instrument dont peuvent se servir les personnes favorisées pour écarter les
protections législatives adoptées afin de protéger ceux qui sont vulnérables. Ce
principe a été énoncé pour la première fois par le juge en chef Dickson, au nom de
la majorité, dans l'arrêt R. c. Edwards Books and Art Ltd., [1986] 2 R.C.S. 713. Il a
écrit, à la p. 779:

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- 108 -
Je crois que, lorsqu'ils interprètent et appliquent la Charte, les tribunaux
doivent veiller à ce qu'elle ne devienne pas simplement l'instrument dont
se serviront les plus favorisés pour écarter des lois dont l'objet est
d'améliorer le sort des moins favorisés.
Ce même principe a été repris et souligné dans les arrêts Irwin Toy Ltd.
c. Québec (Procureur général), [1989] 1 R.C.S. 927, à la p. 993, et Slaight
Communications Inc. c. Davidson, [1989] 1 R.C.S. 1038, à la p. 1051. Ce principe
reconnaît qu'une grande partie de la réglementation adoptée par le gouvernement vise
à protéger les personnes vulnérables. En fait, il serait malheureux que la Charte
puisse être utilisée pour contester des mesures destinées à protéger les membres les
moins favorisés de la société qui sont comparativement dénués de pouvoirs. Il est
intéressant de signaler qu'aux États-Unis, les tribunaux ont invalidé d'importantes
dispositions législatives du programme de réglementation connu sous le nom de
"New Deal". Presque tous les commentateurs s'entendent pour dire aujourd'hui que
cette période appelée "l'ère Lochner" constitue une époque sombre dans l'histoire de
la Constitution américaine.
Les lois de nature réglementaire sont essentielles au fonctionnement de
notre société industrielle complexe; elles jouent un rôle crucial et légitime dans la
protection des citoyens qui sont les plus vulnérables et qui sont les moins capables
de se protéger eux-mêmes. Ce rôle a constamment pris de l'ampleur depuis le début
de la révolution industrielle. Avant l'adoption de lois efficaces sur les conditions et
les lieux de travail, on imposait aux travailleurs, y compris aux enfants, des horaires
de travail déraisonnablement longs dans des endroits dangereux et malsains qui
évoquent des visions de l'Enfer de Dante. Ce sont les lois de réglementation et leurs
dispositions d'application qui ont mis fin à la situation scandaleuse qui existait dans

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- 109 -
les mines, dans les usines et dans les ateliers au XIXe siècle. Le traitement différent
des infractions réglementaires se justifie par leur objectif commun qui est de protéger
ceux qui sont vulnérables.
L'importance du concept de vulnérabilité comme élément de la méthode
contextuelle d'interprétation de la Charte a été reconnue dans le domaine des
rapports employeur-employés dans les arrêts Edwards Books et Slaight
Communications Inc., précités, ainsi que dans le domaine de la publicité commerciale
dans l'arrêt Irwin Toy Ltd., précité. Les mêmes considérations devraient s'appliquer
chaque fois qu'une loi réglementaire fait l'objet d'une contestation fondée sur la
Charte.
Il s'ensuit qu'il est nécessaire, en l'espèce, d'avoir recours à la méthode
contextuelle afin d'examiner le caractère distinctif des infractions réglementaires et
leur importance fondamentale dans la société canadienne. Des considérations
relatives tant à l'acceptation des conditions qu'à la vulnérabilité justifient le
traitement différent des crimes et des infractions réglementaires aux fins de
l'interprétation de la Charte. C'est donc en fonction de ces éléments qu'il faut
examiner la présente espèce.
IV
La constitutionnalité de la responsabilité stricte

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- 110 -
L'appelante soutient que la responsabilité stricte viole la Charte à deux
égards. Premièrement, elle prétend que l'art. 7 de la Charte exige la preuve d'un
élément minimal de faute, soit l'intention coupable ou l'aveuglement volontaire, du
moins lorsqu'une peine d'emprisonnement est prévue; elle fait valoir que, suivant
l'art. 7, la négligence ne constitue pas une faute suffisante pour justifier une
déclaration de culpabilité. Deuxièmement, l'appelante soutient que l'obligation
traditionnelle imposée au défendeur en matière d'infractions de responsabilité stricte
de prouver selon la prépondérance des probabilités qu'il a fait montre de diligence
raisonnable viole la présomption d'innocence garantie par l'al. 11d) de la Charte.
Examinons maintenant ces prétentions.
A.
L'article 7: la question de la mens rea
D'après Wholesale Travel, chaque fois qu'une peine d'emprisonnement
est prévue en cas de violation d'une loi de nature réglementaire, l'omission d'exiger
que le ministère public prouve l'intention coupable comme élément essentiel de
l'infraction viole l'art. 7 de la Charte. La Constitution ne permet pas, fait-elle valoir,
qu'on impute une responsabilité en se fondant uniquement sur l'absence de diligence
raisonnable. C'est pourquoi l'appelante est d'avis que la responsabilité stricte définie
dans l'arrêt Sault Ste-Marie a été remplacée et invalidée par la Charte. L'argument
de l'appelante, s'il était retenu, ferait disparaître toute distinction entre les infractions
criminelles et les infractions réglementaires.
La question à laquelle il faut répondre à ce stade est de savoir quel est le
degré de mens rea requis par l'art. 7 de la Charte. Dans le Renvoi: Motor Vehicle Act

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- 111 -
de la C.-B., la Cour a examiné la contestation d'une infraction de responsabilité
absolue créée par la province qui prévoyait une période minimale d'emprisonnement.
S'exprimant au nom de la majorité de la Cour, le juge Lamer (alors juge puîné) a dit,
à la p. 492:
Une loi qui permet de déclarer coupable une personne qui n'a
véritablement rien fait de mal viole les principes de justice fondamentale
et, si elle prévoit une peine d'emprisonnement, une telle loi viole le droit
à la liberté garanti par l'art. 7 . . .
En d'autres termes, la responsabilité absolue et la peine
d'emprisonnement ne peuvent être combinées.
En même temps, le juge Lamer a pris bien soin de souligner, à la p. 515, que la
responsabilité absolue ne viole pas en soi l'art. 7, mais qu'elle ne le fait "que si et
dans la mesure où elle peut avoir comme conséquence de porter atteinte à la vie, à
la liberté ou à la sécurité de la personne".
Dans l'arrêt Vaillancourt, précité, le juge Lamer a expliqué les motifs
qu'il avait rédigés dans le Renvoi: Motor Vehicle Act de la C.-B. Il a dit à la p. 652:
. . . dans le Renvoi: Motor Vehicle Act de la C.-B., on reconnaît que dans
tous les cas où l'État recourt à la restriction de la liberté, comme
l'emprisonnement, pour assurer le respect de la loi, même si, comme dans
ce renvoi, il ne s'agit que d'une simple infraction à une réglementation
provinciale, la justice fondamentale exige que la présence d'un état
d'esprit minimal chez l'accusé constitue un élément essentiel de
l'infraction. De l'élément présumé qu'elle était dans l'arrêt Sault
Ste-Marie, précité, la mens rea est ainsi devenue un élément requis par
la Constitution. Dans le Renvoi: Motor Vehicle Act de la C.-B., on ne
précise pas le degré de mens rea qu'exige la Constitution pour chaque
type d'infraction, mais on établit indirectement que, même dans le cas
d'une infraction à une réglementation provinciale, la négligence est au
moins requise, en ce sens que l'accusé qui risque d'être condamné à
l'emprisonnement s'il est déclaré coupable doit toujours pouvoir au moins

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- 112 -
invoquer un moyen de défense fondé sur la diligence raisonnable.
[Souligné dans l'original.]
On peut constater que l'arrêt Vaillancourt n'a pas tranché la question de
savoir si, dans les cas où une peine d'emprisonnement est prévue, la responsabilité
stricte et son exigence moindre relative à la négligence constituent, en vertu de
l'art. 7 de la Charte, un motif acceptable pour imputer une responsabilité.
Il ressort du Renvoi: Motor Vehicle Act de la C.-B. et de l'arrêt
Vaillancourt que les principes de justice fondamentale dont il est question à l'art. 7
de la Charte interdisent d'imputer une responsabilité pénale et d'infliger une peine
en l'absence de la preuve d'une faute. De l'élément présumé d'une infraction qu'elle
était dans l'arrêt Sault Ste-Marie, la faute est ainsi devenue un élément requis par la
Constitution en vertu de la Charte. Toutefois, ces arrêts ne déterminent pas le degré
de faute requis par la Constitution pour chaque catégorie d'infraction mais ils
indiquent clairement que ce degré de faute varie suivant la nature de l'infraction et
les peines pouvant être infligées en cas de déclaration de culpabilité. Le Renvoi:
Motor Vehicle Act de la C.-B. établit toutefois que lorsqu'une peine
d'emprisonnement est prévue, on ne peut imputer de responsabilité absolue car
celle-ci fait totalement disparaître l'élément de faute et, de ce fait, permet de punir
celui qui est moralement innocent.
La question à laquelle il faut maintenant répondre est la suivante: dans
les cas où une peine d'emprisonnement est prévue, l'art. 7 exige-t-il la preuve d'un
degré de faute plus élevé que la négligence? En d'autres termes, doit-on prouver
l'existence d'un état d'esprit positif pour justifier une déclaration de culpabilité?

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- 113 -
Le ministère public soutient que les motifs de notre Cour dans l'arrêt R.
c. Logan, [1990] 2 R.C.S. 731, tranchent l'argument de l'appelante fondé sur l'art. 7.
Dans Logan, l'accusé prétendait que le par. 21(2) du Code criminel, S.R.C. 1970,
ch. C-34, violait l'art. 7 et l'al. 11d) de la Charte parce qu'il permettrait qu'une partie
à une infraction soit déclarée coupable sur le fondement de l'intention objective. Il
s'agissait de déterminer si l'art. 7 exige un degré minimum de mens rea et, le cas
échéant, quel devrait être ce degré. En réponse à cette question, le juge en chef
Lamer a écrit au nom de la majorité, à la p. 743:
Comme je l'ai dit dans l'arrêt Vaillancourt, les principes de justice
fondamentale exigent un degré minimum de mens rea que pour très peu
d'infractions. Les critères qui permettent d'identifier ces infractions sont,
principalement, les stigmates associés à une déclaration de culpabilité et,
comme considération secondaire, les peines qui peuvent être imposées.
Le ministère public prétend que les mots du Juge en chef indiquent que,
même pour certaines infractions criminelles, il est constitutionnellement permis
d'écarter complètement l'exigence de la mens rea; en conséquence, il n'existe aucun
motif d'exiger un élément moral minimum pour les infractions réglementaires. Je ne
peux accepter cette prétention. Dans l'extrait tiré de l'arrêt Logan, le Juge en chef
examinait si l'art. 7 exige une intention subjective (par opposition à l'intention
objective) comme degré minimum de mens rea pour toutes les infractions
criminelles. Il n'abordait pas la question de savoir si l'art. 7 exige la preuve de la
mens rea. C'est cette question que soulève l'argument de l'appelante.
L'article 7 exige-t-il dans tous les cas que le ministère public prouve la
mens rea comme élément essentiel de l'infraction? Pour répondre à cette question,

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- 114 -
il faut suivre la méthode contextuelle pour déterminer la signification et la portée du
droit garanti par l'art. 7. Certes, il ne fait aucun doute que l'art. 7 exige la preuve
d'un certain degré de faute. Cette faute peut être démontrée au moyen d'une preuve
d'intention, subjective ou objective, ou par une preuve de conduite négligente, selon
la nature de l'infraction. Quoiqu'il ne soit pas nécessaire en l'espèce de déterminer
le degré de faute requise pour établir la perpétration de crimes déterminés, je suis
d'avis qu'en ce qui concerne les infractions réglementaires, la preuve de la négligence
satisfait à l'exigence en matière de faute posée par l'art. 7. Bien qu'il soit impossible
d'écarter complètement l'élément de faute, les exigences de l'art. 7 seront remplies
dans le contexte réglementaire lorsque la responsabilité est imputée relativement à
une conduite qui viole la norme de diligence raisonnable requise des personnes qui
exercent des activités dans le domaine réglementé.
Il ne faudrait pas oublier que la mens rea et la négligence constituent
deux éléments de faute qui servent à imputer la responsabilité. La mens rea concerne
l'état d'esprit de l'accusé et exige la preuve d'un état d'esprit positif tels l'intention,
l'insouciance ou l'aveuglement volontaire. Par contre, la négligence mesure la
conduite de l'accusé en fonction d'une norme objective, sans tenir compte de son état
d'esprit subjectif. Lorsque la négligence est l'élément qui permet d'imputer une
responsabilité, il ne faut pas se demander quelle était l'intention de l'accusé, mais
plutôt s'il a fait preuve de diligence raisonnable. L'application de la méthode
contextuelle donne à penser que la négligence constitue un critère acceptable de
responsabilité dans le contexte réglementaire et respecte pleinement l'exigence de
l'art. 7 de la Charte quant à la faute.

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- 115 -
Il est cependant allégué qu'en classant les infractions réglementaires dans
une catégorie distincte des infractions criminelles avec un degré de faute moindre,
on place la personne accusée d'une infraction à une disposition réglementaire dans
une situation fondamentalement injuste. Il est contraire, affirme-t-on, aux principes
de justice fondamentale prévus à l'art. 7 de permettre que le défendeur soit
emprisonné sans qu'il ait pu bénéficier de la protection offerte dans les poursuites
pénales, c'est-à-dire la preuve de la mens rea par le ministère public.
Je ne peux accepter cette prétention. Les infractions réglementaires sont
prévues pour assurer la protection du public. Les intérêts sociaux en jeu revêtent une
importance fondamentale. Il est absolument essentiel que les gouvernements aient
la capacité de faire appliquer une norme de diligence raisonnable dans les activités
qui ont une incidence sur le bien-être public. Les objectifs louables auxquels servent
les lois de nature réglementaire ne devraient pas être contrecarrés par l'application
de principes élaborés dans un autre contexte.
Il convient de rappeler que les infractions réglementaires ont
historiquement été créées et reconnues comme catégorie distincte afin précisément
de dégager le ministère public de l'obligation de prouver la mens rea. Telle est leur
principale caractéristique. L'importance énorme des lois de nature réglementaire
dans la société industrielle moderne du Canada exige que les tribunaux se montrent
prudents afin de ne pas intervenir indûment dans le rôle de réglementation du
gouvernement en appliquant des normes inflexibles. Suivant la méthode
contextuelle, la négligence peut à juste titre constituer la norme minimale de faute
requise des lois de nature réglementaire par l'art. 7.

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- 116 -
Ce que certains auteurs ont présenté comme des considérations relatives
à l'"acceptation des conditions" mène à la même conclusion. La personne assujettie
à une réglementation est autorisée à exercer une activité qui peut éventuellement
causer un préjudice au public. Cette autorisation lui est accordée à condition qu'elle
accepte, pour exercer ses activités dans le domaine réglementé, de faire preuve de
diligence raisonnable afin d'éviter que le préjudice proscrit ne se produise. En
conséquence de sa décision d'exercer une activité dans un domaine qu'elle sait être
réglementé, la personne est censée savoir et avoir accepté que l'une des conditions
préalables à l'autorisation d'exercer l'activité réglementée est le respect d'une certaine
norme objective de conduite. Dans ces circonstances, on se trompe lorsqu'on parle
de "l'inéquité" qui découle d'une exigence moindre en matière de faute parce que la
personne assujettie à la réglementation a accepté la norme de diligence raisonnable
lorsqu'elle a décidé d'exercer des activités dans le domaine réglementé.
En outre, d'un point de vue pratique, il est tout simplement impossible
pour le gouvernement de surveiller chaque industrie afin de pouvoir prouver
l'intention réelle ou la mens rea dans chaque cas. En effet, le gouvernement serait
obligé, à cette fin, d'avoir recours à une armée d'experts dans chaque domaine
imaginable. Par exemple, il serait nécessaire de surveiller en permanence une
myriade d'activités complexes qui sont potentiellement dangereuses pour les
membres de la société. Parmi ces activités, notons les processus de fabrication et
d'exploitation minière et la fabrication, la transformation et l'emballage des aliments
et drogues.

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- 117 -
Dans notre société complexe, le gouvernement ne peut d'un point de vue
pratique faire plus que démontrer qu'il a fixé des normes raisonnables qui doivent
être respectées dans le domaine réglementé, et prouver hors de tout doute raisonnable
que le défendeur assujetti à la réglementation a violé ces normes. Le juge Dickson
a reconnu dans l'arrêt Sault Ste-Marie l'impossibilité d'exiger que le gouvernement
prouve la culpabilité morale. Il a dit, à la p. 1311:
Si l'on prend en considération la difficulté de prouver la culpabilité
morale et le nombre d'affaires mineures qui viennent quotidiennement
devant les tribunaux, la preuve de la faute est, en termes de temps et
d'argent, un fardeau trop lourd à imposer à la poursuite. Presque tous les
contrevenants échapperaient à la condamnation si l'on exigeait à chaque
fois la preuve de l'intention. Ceci, en plus du travail énorme qu'entraîne
la preuve de la mens rea dans chaque affaire, encombrerait les rôles des
tribunaux et gênerait l'application de la législation réglementaire qui
resterait virtuellement sans effet.
L'ensemble du régime réglementaire du gouvernement deviendrait inutile si
l'argument de l'appelante fondé sur la mens rea devait être retenu.
Pour ces motifs, je conclus que l'argument de l'appelante selon lequel les
infractions de responsabilité stricte violent l'art. 7 de la Charte ne peut être retenu.
Les exigences de l'art. 7 sont respectées dans le cadre réglementaire par l'imputation
d'une responsabilité en fonction d'une norme de négligence. En conséquence,
l'imputation d'une responsabilité stricte n'entraîne aucune violation de l'art. 7.
B.
L'alinéa 11d): la charge de la preuve et la défense fondée sur la diligence
raisonnable

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- 118 -
Wholesale Travel prétend qu'en imposant une charge de persuasion à
l'accusé afin qu'il établisse, selon la prépondérance des probabilités, qu'il a fait
preuve de diligence raisonnable, on viole la présomption d'innocence garantie par
l'al. 11d) de la Charte. Comme la défense de diligence raisonnable constitue une
caractéristique essentielle des infractions de responsabilité stricte définies dans l'arrêt
Sault Ste-Marie, la prétention de l'appelante fondée sur l'al. 11d) représente une
contestation fondamentale de l'ensemble du régime des infractions réglementaires
au Canada.
Il ne fait plus aucun doute depuis l'arrêt de notre Cour R. c. Wigglesworth,
[1987] 2 R.C.S. 541, que les droits garantis par l'art. 11 de la Charte peuvent être
invoqués par toutes les personnes poursuivies pour des infractions publiques
comportant des sanctions punitives. Dans cet arrêt, le mot "infraction" a été défini
comme incluant les infractions criminelles, quasi criminelles et de nature
réglementaire, qu'elles soient fédérales ou provinciales. Cependant, rien dans l'arrêt
Wigglesworth ne nous permet de conclure que la signification et la portée des droits
garantis par l'art. 11 ne peuvent varier suivant la nature de l'infraction.
Notre Cour a récemment examiné le sens de la présomption d'innocence
dans le contexte criminel, en particulier lorsqu'on l'applique à des dispositions
portant inversion de la charge de la preuve. Il est désormais clair que c'est l'effet
final d'une disposition portant inversion de la charge de la preuve sur la
détermination de la culpabilité ou de l'innocence de l'accusé plutôt que la nature
précise de la disposition qu'il faut examiner au regard de l'al. 11d). Dans l'arrêt R.

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- 119 -
c. Keegstra, précité, la Cour a adopté comme principe directeur l'extrait suivant tiré
des motifs du juge en chef Dickson dans l'arrêt R. c. Whyte, précité, à la p. 18:
La préoccupation véritable n'est pas de savoir si l'accusé doit réfuter un
élément ou démontrer une excuse, mais qu'un accusé peut être déclaré
coupable alors que subsiste un doute raisonnable. Lorsque cette
possibilité existe, il y a violation de la présomption d'innocence.
La qualification exacte d'un facteur comme élément essentiel, facteur
accessoire, excuse ou moyen de défense ne devrait pas avoir d'effet sur
l'analyse de la présomption d'innocence. C'est l'effet final d'une
disposition sur le verdict qui est décisif. Si une disposition oblige un
accusé à démontrer certains faits suivant la prépondérance des
probabilités pour éviter d'être déclaré coupable, elle viole la présomption
d'innocence parce qu'elle permet une déclaration de culpabilité malgré
l'existence d'un doute raisonnable dans l'esprit du juge des faits quant à
la culpabilité de l'accusé.
Il convient donc maintenant de déterminer si la norme de l'al. 11d) qui
a été élaborée et appliquée dans le contexte criminel devrait être appliquée aux
infractions réglementaires.
La teneur de la présomption dans le contexte réglementaire
Une bonne partie de ce qui a été dit en ce qui concerne la validité de la
responsabilité stricte au regard de l'art. 7 de la Charte s'applique également à la
question de la charge de la preuve en ce qui concerne l'al. 11d). L'importance des
lois de nature réglementaire et de leur application joue grandement en faveur de
l'utilisation de la méthode contextuelle dans l'interprétation du droit garanti par
l'al. 11d) en ce qui concerne les infractions réglementaires.

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- 120 -
Pour commencer, il est instructif de revenir à la décision relativement
récente de notre Cour dans l'arrêt Sault Ste-Marie. Dans ses motifs, le juge Dickson
a parlé explicitement de la présomption d'innocence, statuant (à la p. 1316) qu'on ne
contrevient pas à la présomption fondamentale d'innocence énoncée dans l'arrêt
Woolmington v. Director of Public Prosecutions, [1935] A.C. 462, lorsqu'on exige
d'un accusé qu'il prouve la diligence selon la prépondérance des probabilités:
Le vicomte Sankey, lord chancelier, a rappelé la force de la présomption
d'innocence en droit criminel et a ensuite fait cette déclaration
universellement acceptée dans ce pays: il n'incombe pas à un prisonnier
de prouver son innocence, il lui suffit de soulever un doute quant à sa
culpabilité. À mon avis, cet arrêt ne signifie rien de plus. Il y a lieu de
noter qu'il porte sur des infractions criminelles au sens propre du mot; il
ne traite pas d'infractions contre le bien-être public. Ironiquement, l'arrêt
Woolmington qui formule un principe favorable à l'accusé, est utilisé
pour justifier le rejet d'une défense fondée sur la diligence raisonnable en
matière d'infractions contre le bien-être public et l'application de la
responsabilité absolue qui ne permet aucune défense à l'accusé. Selon
moi, rien dans l'arrêt Woolmington ne s'oppose à la réception, en matière
d'infractions réglementaires, d'une défense fondée sur la diligence
raisonnable que l'accusé aura à prouver pour établir sa défense selon la
prépondérance des probabilités. [Je souligne.]
Dans l'arrêt Sault Ste-Marie, le juge Dickson a examiné attentivement les
principes fondamentaux de la responsabilité pénale, notamment la présomption
d'innocence, et il a soupesé ceux-ci et les objectifs publics que l'on cherche à
atteindre grâce aux mesures réglementaires. Il a statué que la responsabilité stricte
constituait un compromis adéquat entre les intérêts contradictoires en cause. Cette
conclusion n'est pas moins valide aujourd'hui. La Charte n'a pas été adoptée en
l'absence de tout contexte. La présomption d'innocence qu'elle garantit existait
depuis longtemps et elle était bien établie en common law. La défense de diligence

---

- 121 -
raisonnable, qui a été reconnue dans l'arrêt Sault Ste-Marie et qui fait l'objet de la
présente contestation, était elle-même fonction de la présomption d'innocence.
Les motifs de l'attribution d'une teneur différente à la présomption
d'innocence dans le contexte réglementaire sont convaincants et impérieux. Comme
dans le cas de la mens rea, pour que les mécanismes réglementaires soient efficaces,
on ne peut exiger du ministère public qu'il prouve hors de tout doute raisonnable qu'il
n'y a pas eu diligence raisonnable. Une telle exigence rendrait pratiquement
impossible pour le ministère public de prouver les infractions réglementaires et
empêcherait effectivement les gouvernements de chercher à mettre en {oe}uvre leurs
politiques d'intérêt public en ayant recours à des mesures réglementaires.
On a laissé entendre qu'exiger du ministère public qu'il prouve la
négligence hors de tout doute raisonnable, que ce soit dans le cadre de sa preuve ou
après que l'accusé a produit des éléments de preuve soulevant un doute raisonnable
quant à la diligence raisonnable, constituerait un compromis acceptable: cela
allégerait la charge de l'accusé tout en permettant encore de poursuivre l'objectif visé
par la réglementation. Je ne peux accepter cette prétention. Alors qu'une telle
méthode serait indubitablement avantageuse pour l'accusé, elle émasculerait le
pouvoir réglementaire du gouvernement en rendant les poursuites à toutes fins
pratiques impossibles dans le cas d'infractions réglementaires. Suivant cette
méthode, le ministère public serait contraint de prouver le manque de diligence
raisonnable lorsque l'accusé soulève un doute raisonnable quant à la possibilité qu'il
ait été diligent.

---

- 122 -
Il est difficile d'imaginer un cas où un accusé assujetti à la réglementation
ne pourrait produire aucune preuve permettant de penser qu'il a été diligent. Par
exemple, le pollueur de l'environnement pourra souvent signaler certaines mesures
qu'il avait prises afin de prévenir le genre de préjudice qui s'est finalement produit.
Cela pourrait susciter un doute raisonnable à l'égard du fait qu'il a agi avec diligence
raisonnable, peu importe l'insuffisance des mesures prises pour maîtriser une
situation dangereuse. De même, un effort tout à fait inadéquat pour faire en sorte
que le contenu d'une annonce ne soit pas mensonger pourrait néanmoins réussir à
susciter un doute raisonnable quant à la diligence.
Il est inopportun et insuffisant d'imposer une charge aussi restreinte dans
le contexte réglementaire. Dans le cas des infractions criminelles, il est toujours
nécessaire de prouver la culpabilité hors de tout doute raisonnable; l'accusé ne peut
donc être déclaré coupable lorsqu'il existe un doute raisonnable quant à sa
culpabilité. Ce n'est pas la même chose pour les infractions réglementaires, l'accusé
pouvant être déclaré coupable s'il n'a pas respecté la norme de diligence requise. Il
ne s'agit donc pas de savoir si l'accusé a fait preuve d'une certaine diligence, mais
plutôt si le degré de diligence dont il a fait preuve était suffisant pour respecter la
norme imposée. Pour lutter efficacement contre les auteurs d'annonces trompeuses,
les sociétés qui polluent l'environnement et les fabricants de marchandises nuisibles,
il faut exiger qu'ils prouvent selon la prépondérance des probabilités qu'ils ont pris
des précautions raisonnables pour prévenir le préjudice qui s'est en fait produit.
Dans le contexte réglementaire, l'imposition d'une telle charge n'a rien d'inéquitable;
en fait, c'est essentiel pour assurer la protection de notre société vulnérable.

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- 123 -
Il ne faut pas oublier que l'impossibilité presque totale de prouver une
infraction réglementaire hors de tout doute raisonnable était un élément central de
notre arrêt Sault Ste-Marie. En effet, cet élément a amené la Cour à conclure qu'il
était à la fois nécessaire et approprié d'imputer une responsabilité stricte à l'accusé
tout en lui laissant la possibilité d'opposer une défense fondée sur la diligence
raisonnable. Le juge Dickson a dit, à la p. 1325:
À mon avis, l'approche correcte serait de relever le ministère public
de la charge de prouver la mens rea, compte tenu de l'arrêt Pierce
Fisheries et de l'impossibilité virtuelle dans la plupart des cas
d'infractions réglementaires de prouver l'intention coupable.
Normalement, seul l'accusé sait ce qu'il a fait pour empêcher l'infraction
et l'on peut à bon droit s'attendre à ce qu'il rapporte la preuve de la
diligence raisonnable. Ceci est particulièrement vrai quand on allègue,
par exemple, que la pollution a été causée par les activités d'une
compagnie importante et complexe . . .
Selon cette thèse, il n'incombe pas à la poursuite de prouver la
négligence. Par contre, il est loisible au défendeur de prouver qu'il a pris
toutes les précautions nécessaires. Cela incombe au défendeur, car
généralement lui seul aura les moyens de preuve. Ceci ne semble pas
injuste, vu que l'alternative est la responsabilité absolue qui refuse à
l'accusé toute défense. Alors que la poursuite doit prouver au-delà de
tout doute raisonnable que le défendeur a commis l'acte prohibé, le
défendeur doit seulement établir, selon la prépondérance des probabilités,
la défense de diligence raisonnable. [Je souligne.]
Ce raisonnement n'est pas moins convaincant aujourd'hui. Plus
simplement, il deviendrait pratiquement impossible d'obtenir l'application des
infractions réglementaires si le ministère public était tenu de prouver la négligence
hors de tout doute raisonnable. C'est l'accusé assujetti à la réglementation qui
connaît les moyens de prouver la diligence raisonnable et qui peut les utiliser. Seul
l'accusé est en position de fournir des éléments de preuve pertinents relativement à
la question de la diligence raisonnable.

---

- 124 -
Je ne peux pas non plus accepter la prétention selon laquelle il n'y a à peu
près pas de différence entre le fait d'exiger que l'accusé prouve la diligence
raisonnable selon la prépondérance des probabilités et celui d'exiger seulement qu'il
soulève un doute raisonnable quant au fait qu'il s'est montré diligent. Dans son
article, précité, le professeur Webb traite de cet argument dans les termes suivants,
à la p. 467:
[TRADUCTION] D'aucuns pourraient prétendre qu'en pratique, il
n'existe aucune distinction utile entre une infraction qui exige que
l'accusé prouve qu'il a fait preuve de diligence raisonnable selon la
prépondérance des probabilités s'il veut éviter d'être déclaré coupable, et
celle qui permet à l'accusé de soulever un doute raisonnable quant à
l'exercice de la diligence. Les juges des procès trouveront une manière
de condamner ceux qu'ils estiment coupables de négligence, et ils
acquitteront ceux qui. d'après eux, ont fait preuve de diligence
raisonnable, peu importe la charge de la preuve. Ce genre de
raisonnement contredit sans aucun doute la déclaration du juge du procès
dans l'arrêt Whyte [précité] qui a soutenu qu'en l'absence d'une
présomption à l'égard de la prépondérance des probabilités, il aurait
conclu à l'existence d'un doute raisonnable quant à la question de savoir
si l'accusé avait la "garde ou le contrôle" d'un véhicule à moteur.
Webb a ensuite précisé, à la p. 467, les effets néfastes qu'aurait sur la poursuite des
infractions réglementaires l'obligation pour le ministère public de prouver la
négligence:
[TRADUCTION] L'argument suivant lequel "il n'y a de toute manière
aucune différence pratique" ne reconnaît pas non plus la différence tant
quantitative que qualitative des éléments de preuve que les
administrateurs seraient forcés de fournir aux poursuivants pour préparer
un cas. Si on décide d'imposer une charge de présentation plutôt que de
persuasion, le simple fait de soulever un doute raisonnable quant à la
diligence entraînerait l'obligation pour la poursuite de prouver la
négligence. Avant même qu'une affaire n'atteigne le stade de la
poursuite, les administrateurs seront tenus de recueillir tous les éléments
nécessaires pour prouver la négligence. En effet, les poursuivants seront
davantage susceptibles de rejeter une demande de poursuite présentée par

---

- 125 -
des administrateurs à moins qu'il ne soit possible de prouver la
négligence. Compte tenu de la difficulté que pose la cueillette de ces
renseignements, il n'est pas improbable que cela ait pour effet de
décourager les poursuites. Lorsqu'il sera évident que moins d'affaires se
rendent devant les tribunaux, il est possible que les personnes assujetties
à la réglementation considèrent que cela signifie que, dans la plupart des
cas, l'infraction de négligence n'est pas exécutoire. [Italiques dans
l'original.]
Je souscris aux conclusions du professeur Webb. L'allégement de la
charge incombant à l'accusé créerait, d'un point de vue pratique, des obstacles
insurmontables pour le ministère public dans sa tentative de faire appliquer des
dispositions réglementaires.
Dans ces circonstances, on ne peut prétendre qu'il serait encore possible
d'atteindre efficacement l'objectif de la réglementation en exigeant que la poursuite
prouve la négligence hors de tout doute raisonnable. Au contraire, cela aurait pour
effet, d'un point de vue pratique, de rendre inefficace le pouvoir de réglementation
des gouvernements.
On ne peut pas non plus prétendre que d'autres solutions seraient
satisfaisantes, car il n'existe tout simplement pas d'autres solutions pratiques. En ce
qui concerne tant l'utilisation des ressources gouvernementales que le caractère
envahissant des mesures réglementaires, conclure que la défense de diligence
raisonnable viole l'al. 11d) de la Charte aurait des conséquences extrêmement graves.
Les gouvernements seraient contraints de consacrer des ressources considérables,
tant financières qu'humaines, aux mécanismes de mise en {oe}uvre des dispositions
réglementaires. Une armée d'enquêteurs et d'experts serait nécessaire pour recueillir

---

- 126 -
une preuve permettant d'établir la négligence ou de prouver l'absence de diligence
hors de tout doute raisonnable.
En outre, un accroissement marqué des dispositifs de mise en {oe}uvre
de la réglementation entraîne par définition une intensification du caractère
envahissant des mesures réglementaires. À mesure que s'alourdit la charge de la
preuve imposée au ministère public, les probabilités augmentent que les personnes
chargées de l'exécution de mesures réglementaires se servent des lois autorisant les
fouilles, les perquisitions et la surveillance afin de rassembler suffisamment
d'éléments de preuve pour s'acquitter de cette tâche.
Comme c'est le cas pour la contestation fondée sur l'art. 7, les
considérations relatives à l'acceptation des conditions permettent de conclure que la
responsabilité stricte ne viole pas l'al. 11d) de la Charte. Suivant la thèse fondée sur
l'acceptation des conditions, la personne assujettie à la réglementation connaît et
accepte non seulement le critère de diligence raisonnable mais également la
responsabilité d'établir selon la prépondérance des probabilités qu'elle a fait preuve
de diligence. L'acceptation de cette charge constitue une condition implicite et
préalable pour que la personne soit autorisée à exercer une activité faisant partie du
domaine réglementé. On présume que ceux qui sont assujettis à la réglementation
comprennent qu'advenant le cas où ils seraient incapables de s'acquitter de cette
charge, on conclura à leur négligence du fait que le résultat proscrit s'est produit.
J'aimerais toutefois signaler que la différence quant à la portée et à la
signification de l'al. 11d) dans le contexte réglementaire ne signifie pas que la

---

- 127 -
présomption d'innocence est dénuée de sens pour un accusé assujetti à la
réglementation. Le ministère public doit encore prouver hors de tout doute
raisonnable l'actus reus des infractions réglementaires. C'est ainsi qu'il doit prouver
que l'accusé a pollué la rivière, qu'il a vendu des aliments falsifiés ou qu'il a publié
une annonce trompeuse. Cependant, une fois qu'il a établi ces faits hors de tout
doute raisonnable, le ministère public est, par présomption, libéré de l'obligation de
prouver quoi que ce soit d'autre. La faute est présumée à compter du moment où se
produit le résultat proscrit et il incombe alors au défendeur d'établir selon la
prépondérance des probabilités qu'il a fait preuve de diligence.
Pour ces motifs, je conclus que les infractions de responsabilité stricte
définies dans l'arrêt Sault Ste-Marie ne violent pas la présomption d'innocence
garantie par l'al. 11d) de la Charte. L'inversion de la charge de persuasion obligeant
l'accusé à prouver selon la prépondérance des probabilités qu'il a fait preuve de
diligence ne va pas à l'encontre de la présomption d'innocence, bien que cette même
inversion de la charge violerait l'al. 11d) dans le contexte criminel.
C.
La question de l'emprisonnement
On a attaché beaucoup d'importance dans le présent pourvoi à la
possibilité d'infliger des peines d'emprisonnement en cas d'infractions de
responsabilité stricte. Le Juge en chef considère que la possibilité de
l'emprisonnement est décisif pour l'analyse fondée sur la Charte. Avec égards, je
suis incapable de souscrire à ce point de vue. L'existence d'une peine

---

- 128 -
d'emprisonnement ne change en rien ma conclusion que la responsabilité stricte ne
viole ni l'art. 7 ni l'al. 11d) de la Charte.
La Charte ne garantit pas un droit absolu à la liberté; elle garantit plutôt
qu'il ne peut être porté atteinte à ce droit qu'en conformité avec les principes de
justice fondamentale. Ainsi, bien que la possibilité d'une peine d'emprisonnement
déclenche indubitablement un examen fondé sur la Charte, elle ne tranche pas la
question essentielle. En effet, il faut déterminer si, dans un cas particulier, la
possibilité d'infliger une peine d'emprisonnement est compatible avec les principes
de justice fondamentale. La considération déterminante n'est pas l'existence d'une
peine d'emprisonnement mais plutôt la question de savoir si les principes de justice
fondamentale ont été violés.
A cet égard, il est essentiel de reconnaître que la signification et les
conditions d'application des principes de justice fondamentale ne sont pas
irrémédiablement fixées. Comme le juge La Forest l'a dit pour la Cour dans l'arrêt
R. c. Lyons, [1987] 2 R.C.S. 309, à la p. 361:
Il est également clair que les exigences de la justice fondamentale ne
sont pas immuables; elles varient selon le contexte dans lequel on les
invoque. Ainsi, certaines garanties en matière de procédure pourraient
être requises par la Constitution dans une situation donnée et ne pas l'être
dans une autre.
Il est tout à fait approprié qu'il y ait une différence entre les exigences des
principes de justice fondamentale à l'égard des crimes proprement dits et leurs
exigences dans le contexte réglementaire.

---

- 129 -
La question essentielle est de savoir si l'on respecte les principes de
justice fondamentale en prévoyant une peine d'emprisonnement dans les cas de
responsabilité stricte. Pour les motifs que j'ai déjà énoncés en ce qui concerne la
raison d'être des infractions réglementaires, j'estime que tel est le cas.
Les régimes réglementaires ne peuvent être efficaces que s'ils prévoient
des peines sévères en cas d'infraction. En fait, même s'il est rare que l'on demande
l'emprisonnement, celui-ci doit constituer une sanction possible si l'on veut assurer
l'application efficace des mesures réglementaires. Il n'est pas non plus abusif
d'infliger une peine d'emprisonnement compte tenu du danger que les violations des
lois de nature réglementaire peuvent représenter pour le public. Le spectre de
tragédies qu'évoquent des noms tels thalidomide, Bhopal, Tchernobyl et Exxon
Valdez ne laisse aucun doute quant aux dégâts que peut causer pour l'être humain et
pour l'environnement la violation de mesures réglementaires. Des peines sévères,
notamment l'emprisonnement, sont essentielles pour éviter que des catastrophes
similaires ne se reproduisent. Les risques de préjudice grave découlant de la
violation des mesures réglementaires sont trop grands pour que l'on puisse affirmer
que l'emprisonnement ne peut jamais être utilisé comme sanction.
Je voudrais simplement ajouter que, dans les cas où l'emprisonnement
constituerait une peine exagérément disproportionnée par rapport à l'infraction
commise, l'inculpé pourrait invoquer l'art. 12 de la Charte. Néanmoins, on ne devrait
jamais se servir de l'argument qu'il peut exister des cas où il serait inapproprié de
recourir à l'emprisonnement pour conclure qu'il ne faut jamais infliger une peine
d'emprisonnement en cas d'infractions de responsabilité stricte. En effet, les

---

- 130 -
gouvernements doivent pouvoir recourir à l'emprisonnement pour que leur pouvoir
de réglementation soit efficace.
D.
La position des tribunaux américains
La conception qu'ont les tribunaux américains des infractions
réglementaires corrobore la conclusion selon laquelle la responsabilité stricte ne
viole ni l'art. 7 ni l'al. 11d) de la Charte. En règle générale, les tribunaux américains
n'ont pas reconnu l'existence d'une catégorie intermédiaire de responsabilité stricte.
Au contraire, la Cour suprême des États-Unis a statué que, lorsque l'inculpé connaît
le caractère réglementé de la conduite reprochée, la Constitution permet de prévoir
des infractions de responsabilité absolue même si la peine infligée peut être
l'emprisonnement: voir, par exemple, United States v. Balint, 258 U.S. 250 (1922);
United States v. Dotterweich, 320 U.S. 277 (1943); Morissette v. United States,
précité; Lambert v. California, précité. En outre, il a été jugé que, même dans le cas
d'infractions criminelles graves, il n'y a pas violation de la présomption d'innocence
lorsque l'accusé doit s'acquitter de la charge de persuasion à l'égard d'un moyen de
défense: voir Patterson v. New York, 432 U.S. 197 (1977); Martin v. Ohio, 480 U.S.
228 (1987). Il semblerait que la constitutionnalité d'une loi de nature réglementaire
qui prévoit une responsabilité stricte soit incontestable suivant le point de vue des
tribunaux américains.
Il ne faut jamais oublier qu'il existe des différences considérables entre
notre Charte et la Constitution des États-Unis. Il y a également d'importantes
différences historiques et autres entre les sociétés canadienne et américaine. Les

---

- 131 -
décisions des plus hauts tribunaux américains ne doivent pas être servilement suivies
au Canada. Néanmoins, nous pouvons souvent tirer profit de l'expérience
américaine.
En l'espèce, cette expérience permet de conclure que la responsabilité
stricte est acceptable du point de vue constitutionnel. En fait, il est révélateur que
plusieurs commentateurs américains qui ont décrié l'imputation d'une responsabilité
absolue ont argumenté en faveur d'un moyen terme ressemblant beaucoup à la
responsabilité stricte telle que cette expression est définie dans l'arrêt Sault
Ste-Marie: voir LaFave et Scott, Substantive Criminal Law; Packer, "Mens Rea and
the Supreme Court" (1962), Sup. Ct. Rev. 107; Saltzman, "Strict Criminal Liability
and the United States Constitution: Substantive Criminal Law Due Process" (1978),
24 Wayne L. Rev. 1571.
E.
L'article premier
Vu ma conclusion relative aux arguments de l'appelante fondés sur l'art. 7
et l'al. 11d), point n'est besoin de procéder à une analyse portant sur l'article premier.
Si toutefois il s'était avéré nécessaire d'aborder la question, j'aurais conclu, pour les
motifs qui m'ont amené à décider que les infractions de responsabilité stricte ne
violent pas nécessairement l'art. 7 ou l'art. 11d), que ces mêmes infractions peuvent
se justifier aux fins de l'article premier de la Charte.

V

---

- 132 -
L'application à l'al. 36(1)a) et au par. 37.3(2)
L'alinéa 36(1)a) de la Loi crée l'infraction de publicité fausse ou
trompeuse. Le paragraphe 37.3(2) prévoit un moyen de défense opposable à cette
accusation. Ce moyen de défense n'est opposable que lorsque les quatre conditions
énoncées aux al. a) à d) sont remplies. Alors que les al. a) et b) décrivent
essentiellement la défense de diligence raisonnable reconnue par la common law, les
al. c) et d) prévoient des conditions supplémentaires qui doivent être remplies pour
que le moyen de défense soit opposable.
La validité des al. c) et d) du par. 37.3(2)
L'alinéa c) du par. 37.3(2) exige qu'un accusé qui a donné des indications
trompeuses prenne des mesures pour porter l'erreur à l'attention des personnes
susceptibles d'être concernées par celles-ci. L'alinéa d) exige que ces mesures soient
prises promptement. Ces dispositions ont pour effet d'obliger l'accusé à présenter
sans délai une rétractation s'il veut invoquer la défense de diligence raisonnable.
La Cour d'appel a jugé à l'unanimité que les exigences des al. c) et d) du
par. 37.3(2) peuvent, dans certaines circonstances, entraîner une déclaration de
culpabilité lorsque l'accusé n'a commis aucune faute. Je suis d'accord avec cette
conclusion. Même lorsque l'accusé peut prouver qu'il n'a pas commis de négligence
en donnant des indications trompeuses, les al. c) et d) exigent néanmoins qu'il soit
déclaré coupable s'il n'a pas fait rapidement une correction ou une rétractation. Dans
ces circonstances, l'accusé serait privé de la défense fondée sur la diligence

---

- 133 -
raisonnable et il s'agirait alors d'une infraction de responsabilité absolue étant donné
qu'il serait possible d'imputer une responsabilité à l'accusé en l'absence de faute de
sa part.
Un tel résultat viole clairement l'art. 7 de la Charte. Comme l'a déclaré
le juge Lamer dans le Renvoi: Motor Vehicle Act de la C.-B., précité, à la p. 492:
Une loi qui permet de déclarer coupable une personne qui n'a
véritablement rien fait de mal viole les principes de justice fondamentale
et, si elle prévoit une peine d'emprisonnement, une telle loi viole le droit
à la liberté garanti par l'art. 7 de la Charte canadienne des droits et
libertés.
En outre, je ne crois pas que les al. c) et d) puissent être justifiés par
l'article premier de la Charte. Le ministère public a produit peu d'éléments de preuve
pour démontrer, comme il le soutenait, que les al. c) et d) peuvent être sauvegardés
par l'article premier. Peut-être cela suffit-il pour conclure que ces alinéas ne sont pas
justifiables.
Il existe cependant d'autres motifs d'arriver à une telle conclusion. Si l'on
présume qu'il existe un lien rationnel entre l'exigence de faire publier une annonce
corrigeant l'erreur et l'objectif de la loi qui consiste à empêcher le préjudice résultant
des indications trompeuses, on ne peut pas affirmer que les dispositions contestées
représentent une atteinte minimale aux droits de l'accusé. Par ailleurs, l'existence
d'une peine d'emprisonnement l'emporte, et de loin, sur l'importance de l'objectif de
la réglementation pour corriger la fausse publicité après le fait. En résumé, il n'y a

---

- 134 -
aucune proportionnalité entre les fins et les moyens. Les alinéas c) et d) ne peuvent
donc être justifiés en vertu de l'article premier de la Charte.
La validité des al. a) et b)
Ces alinéas énoncent essentiellement la défense de diligence raisonnable
reconnue par la common law. Lorsqu'une loi prévoit une peine d'emprisonnement
en cas d'infraction, il faut, en vertu de l'art. 7 de la Charte, que la preuve soit faite
qu'il y a eu faute avant qu'il soit possible d'imputer une responsabilité. J'ai toutefois
conclu que l'exigence en matière de faute pour les infractions réglementaires est
différente de celle requise pour les infractions criminelles. Dans un contexte
réglementaire, il est approprié d'imputer la faute en fonction de la négligence. Le
retrait de l'exigence de la mens rea dans le cas des infractions de responsabilité
stricte n'entraîne donc aucune violation de l'art. 7. Il s'ensuit que les al. a) et b) du
par. 37.3(2) ne violent pas l'art. 7 de la Charte.
J'ai déjà signalé que la portée et la signification de la présomption
d'innocence prévue par l'al. 11d) varient selon qu'il s'agit d'une infraction
réglementaire ou d'une infraction criminelle. À mon avis, il est justifié et permis, en
matière d'infractions de responsabilité stricte, d'imposer à l'accusé une charge de
persuasion inversée l'obligeant à prouver qu'il a fait preuve de diligence, et cela ne
viole pas la présomption d'innocence prévue à l'al. 11d). Je conclus, par conséquent,
que les al. a) et b) du par. 37.3(2) ne violent pas l'al. 11d) de la Charte.
VI

---

- 135 -
Conclusion
Les infractions de responsabilité stricte, dont l'effet combiné des
al. 36(1)a) et 37.3(2)a) et b) de la Loi constitue un exemple en l'espèce, ne violent
ni l'art. 7 ni l'al. 11d) de la Charte. Par ailleurs, ni l'absence de l'exigence de la mens
rea ni l'imposition à l'accusé de la charge de prouver, selon la prépondérance des
probabilités, qu'il a été diligent ne contreviennent aux droits garantis par la Charte
aux personnes accusées d'avoir commis des infractions réglementaires.
Les lois de nature réglementaire sont essentielles pour le fonctionnement
de notre société et la protection du public. Elles permettent de donner suite au
besoin impérieux de protéger la santé et la sécurité des membres de notre société et
de préserver notre fragile environnement. L'imputation d'une responsabilité stricte
est à la fois raisonnable et essentielle pour le fonctionnement des régimes de
réglementation.
VII
Dispositif
Étant donné que les al. c) et d) du par. 37.3(2) de la Loi violent l'art. 7 de
la Charte et ne peuvent être justifiés par l'article premier, ils doivent être invalidés
et déclarés inopérants. Par ailleurs, les al. 36(1)a) et 37.3(2)a) et b) prévoient une
infraction réglementaire de responsabilité stricte et ces dispositions sont valides et
exécutoires. Par conséquent, je suis d'avis de rejeter le pourvoi de Wholesale et

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- 136 -
d'accueillir le pourvoi du ministère public dans la mesure conforme au présent
dispositif.
//Le juge Iacobucci//
Version française des motifs des juges Gonthier, Stevenson et Iacobucci
rendus par
LE JUGE IACOBUCCI -- J'ai eu l'avantage de prendre connaissance des
motifs du juge en chef Lamer et du juge Cory. Je suis d'accord avec les conclusions
du juge en chef Lamer en ce qui concerne la qualité pour agir de la personne morale
appelante et avec le juge en chef Lamer et le juge Cory pour dire que les al. c) et d)
du par. 37.3(2) de la Loi sur la concurrence, S.R.C. 1970, ch. C-23, portent atteinte
à l'art. 7 de la Charte canadienne des droit et libertés et que cette atteinte ne peut pas
se justifier en vertu de l'article premier de la Charte. Je partage également l'opinion
du juge en chef Lamer selon laquelle l'inversion de la charge obligeant l'accusé à
prouver sa diligence selon la prépondérance des probabilités (au moyen des mots
"elle prouve que" figurant au par. 37.3(2) de la Loi sur la concurrence) porte atteinte
à l'al. 11d) de la Charte. Toutefois, pour bon nombre des motifs exposés par le juge
Cory dans le cadre de son analyse fondée sur l'al. 11d), j'arrive à une conclusion
différente de celle du juge en chef Lamer sur la question de savoir si une telle
restriction constitue une limite qui est raisonnable et dont la justification peut se
démontrer en vertu de l'article premier de la Charte.

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Il ne fait aucun doute que la présomption d'innocence est un droit
fondamental qui joue un rôle très important dans l'administration de notre système
de droit pénal. Sa consécration dans l'al. 11d) de la Charte en illustre bien
l'importance. Cependant, comme pour tous les autres droits et libertés garantis par
la Charte, il peut être restreint dans certaines limites en vertu de l'article premier de
la Charte. La méthode à suivre lorsque l'État cherche à justifier la restriction
imposée à un droit ou à une liberté conformément à l'article premier de la Charte est
bien établie et décrite dans les motifs du Juge en chef. Cette méthode, que notre
Cour a exposée la première fois dans l'arrêt R. c. Oakes, [1986] 1 R.C.S. 103,
nécessite l'application de quatre critères: (1) l'objectif que vise la disposition attaquée
doit être suffisamment important pour justifier la suppression d'un droit ou d'une
liberté garantis par la Constitution, (2) les moyens choisis pour atteindre cet objectif
doivent avoir un "lien rationnel" avec l'objectif et ne doivent être ni arbitraires, ni
inéquitables, ni fondés sur des considérations irrationnelles, (3) ces moyens doivent
porter "le moins possible" atteinte au droit ou à la liberté en question et (4) ils
doivent être de telle nature que leurs effets sur la restriction des droits et libertés sont
proportionnels à l'objectif.
Je voudrais d'abord signaler qu'il est maintenant évident que la rigidité
et le formalisme sont à éviter dans l'application des divers critères de l'analyse faite
dans l'arrêt Oakes et qu'il faut tenir compte des circonstances et du contexte d'un cas
particulier: R. c. Keegstra, [1990] 3 R.C.S. 697, aux pp. 737 et 738, le juge en chef
Dickson au nom de la majorité. En l'espèce, on ne doit pas oublier la nature
particulière de la loi et de l'infraction en question au moment d'appliquer l'article
premier de la Charte. À cet égard, je suis d'accord avec le juge Cory que le présent

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pourvoi porte en fin de compte sur la capacité des gouvernements fédéral et
provinciaux de poursuivre des fins sociales par l'adoption et la mise en application
de lois visant à assurer le bien-être public. Bien que je m'abstienne de faire des
remarques sur la dichotomie, exprimée clairement par le juge Cory, entre les "crimes
proprement dits" et les "infractions réglementaires", je suis d'accord avec mon
collègue que l'infraction de publicité fausse ou trompeuse peut être dûment qualifiée
d'infraction contre le bien-être public et que l'interdiction des actes prévus dans ce
genre d'infractions est d'une importance primordiale dans la société canadienne.
Cela dit, j'appliquerai maintenant à l'espèce l'analyse faite dans l'arrêt
Oakes. Je souscris aux conclusions que tire le juge en chef Lamer relativement aux
deux premières exigences de cette analyse. En ce qui concerne la première, je suis
d'accord que l'objectif précis de l'imposition à l'accusé de l'obligation de s'acquitter
de la charge de persuasion pour prouver la diligence est de faire en sorte que toutes
les personnes qui font de la publicité fausse ou trompeuse soient reconnues
coupables de ces infractions contre le bien-être public et d'éviter qu'ils échappent à
une condamnation en raison de problèmes relatifs à la présentation de la preuve qui
découlent de ce que l'accusé est seul à connaître les faits pertinents. Cet objectif du
législateur est suffisamment important pour justifier la suppression d'un droit garanti
par l'al. 11d) de la Charte. Il se rapporte à des préoccupations qui sont "urgentes et
réelles" dans la société canadienne, tout particulièrement lorsqu'on examine l'objectif
global de la Loi sur la concurrence, qui est de favoriser la concurrence vigoureuse
et loyale partout au Canada.

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Quant à la deuxième exigence de l'arrêt Oakes, je reconnais qu'il y a un
lien rationnel entre l'objectif recherché et le moyen choisi pour l'atteindre. Dégager
le ministère public de la charge de prouver l'absence de diligence hors de tout doute
raisonnable et exiger à la place que l'accusé prouve la diligence selon la
prépondérance des probabilités est sans aucun doute une façon rationnelle et logique
d'atteindre l'objectif du législateur.
Toutefois, c'est au sujet de la troisième exigence de l'analyse faite dans
l'arrêt Oakes que, en toute déférence, je ne suis pas d'accord avec les conclusions du
juge en chef Lamer. Cette étape exige que l'on vérifie si les moyens choisis ne
portent atteinte au droit ou à la liberté en question que dans la mesure nécessaire
pour réaliser l'objectif recherché. Le juge en chef Lamer est d'avis que le recours à
la charge de persuasion au par. 37.3(2) de la Loi sur la concurrence ne peut pas
satisfaire à cette troisième étape de l'analyse faite dans l'arrêt Oakes en raison de la
présence d'un autre moyen qu'aurait pu choisir le législateur et qui serait moins
attentatoire à l'al. 11d) de la Charte et réaliserait "en grande partie" l'objectif. L'autre
moyen en question est le recours à une "présomption impérative de négligence"
(découlant de la preuve de l'actus reus) qui pourrait être réfutée par quelque moyen
moins rigoureux que la preuve par l'accusé de la diligence selon la prépondérance
des probabilités, c.-à-d. en suscitant un doute raisonnable quant à la diligence. En
toute déférence, je ne peux pas être d'accord qu'un tel moyen atteindrait l'objectif
mentionné aussi efficacement, ni qu'il le réaliserait en grande partie. Ce moyen
rejetterait sur l'accusé la charge de susciter simplement un doute raisonnable quant
à la diligence et ne permettrait pas la poursuite efficace de l'objectif fixé par

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règlement. Cela laisserait au ministère public la charge ultime de prouver des faits
que l'accusé est en grande partie seul à connaître.
Pour les motifs exprimés par le juge Cory dans le cadre de son analyse
fondée sur l'al. 11d), une telle solution de rechange rendrait pratiquement impossible
pour le ministère public de prouver les infractions contre le bien-être public comme
l'infraction en question et empêcherait effectivement les gouvernements de chercher
à mettre en {oe}uvre des politiques d'intérêt public en ayant recours à des poursuites.
Cela n'encouragerait pas non plus ceux qui s'adonnent à une activité réglementée à
se conformer strictement au régime réglementaire, notamment en adoptant des
méthodes adéquates et en tenant des registres, et pourrait même avoir un effet
contraire. Bien qu'une telle issue serait nettement avantageuse pour l'accusé, elle
empêcherait le ministère public d'obtenir des condamnations dans certains cas parce
qu'il ne peut pas prouver des faits que l'accusé est seul à connaître. En résumé,
compte tenu des circonstances particulières décrites par le juge Cory dans ses motifs,
le Parlement n'aurait pas "pu raisonnablement choisir un autre moyen qui aurait
permis d'atteindre de façon aussi efficace l'objectif identifié": R. c. Chaulk, [1990]
3 R.C.S. 1303, à la p. 1341, le juge en chef Lamer pour la majorité.
Quant à la dernière exigence de l'analyse faite dans l'arrêt Oakes, en toute
déférence, je ne puis souscrire aux conclusions du juge en chef Lamer. Ainsi que le
fait remarquer le juge Cory dans ses motifs, l'activité réglementée et les infractions
contre le bien-être public sont des éléments fondamentaux dans la société
canadienne. Ceux qui choisissent de participer à des activités réglementées doivent
être considérés comme ayant accepté les responsabilités qui en découlent et leur

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application en droit pénal. L'une de ces conséquences est qu'ils devraient être tenus
responsables du tort qui peut résulter de leur manque de diligence. À moins qu'ils
ne puissent prouver la diligence selon la prépondérance des probabilités, ils seront
reconnus coupables et, dans certains cas, ils risquent l'emprisonnement. Ce sont eux
qui sont le plus en mesure de prouver la diligence étant donné que, dans la plupart
des cas, ils sont en possession des renseignements requis. Vus dans ce contexte, et
compte tenu de l'importance fondamentale de l'objectif du législateur et du fait que
le moyen choisi porte le moins possible atteinte au droit garanti par l'al. 11d), les
effets de l'inversion de la charge sur la présomption d'innocence sont proportionnels
à l'objectif.
Ayant déterminé que l'inversion de la charge obligeant l'accusé à prouver
sa diligence selon la prépondérance des probabilités (au moyen des mots "elle prouve
que" figurant au par. 37.3(2) de la Loi sur la concurrence) satisfait aux quatre
exigences de l'analyse faite dans l'arrêt Oakes, je conclus que cette inversion est
sauvegardée en vertu de l'article premier de la Charte parce qu'elle constitue une
limite raisonnable dans le cadre d'une société libre et démocratique. Je suis donc
d'avis de trancher les pourvois de la façon proposée par le juge Cory.
//Le juge McLachlin//
Version française des motifs rendus par
LE JUGE MCLACHLIN -- Je souscris aux conclusions du juge en chef
Lamer. La défense modifiée de diligence inscrite aux al. 37.3(2)c) et d) de la Loi sur

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la concurrence, S.R.C. 1970, ch. C-23, permet de déclarer une personne coupable
même sans le degré minimal de faute de la négligence et contrevient donc à l'art. 7
de la Charte canadienne des droits et libertés. L'exigence prévue au par. 37.3(2), par
les mots "elle prouve que", imposant à l'accusé de prouver la diligence selon la
prépondérance des probabilités permet de déclarer une personne coupable malgré
l'existence d'un doute raisonnable quant à un élément important de l'infraction;
combinée à une peine d'emprisonnement, l'attribution de cette charge de preuve à
l'accusé viole l'al. 11d) de la Charte. Aucune de ces violations ne peut être justifiée
en vertu de l'article premier de la Charte.
Je suis d'accord avec le juge en chef Lamer pour conclure que lorsque les
dispositions en cause aux al. 37.3(2)c) et d) de la Loi et les mots contestés au par.
37.3(2) sont supprimés, la disposition restant en litige, l'al. 36(1)a), ne viole pas la
Charte.
Abstraction faite de l'importance des "stigmates", dont je ne discuterai
pas, je suis d'avis que la peine d'emprisonnement ne peut pas, sans porter atteinte aux
droits garantis par la Charte, être combinée à une infraction qui permet qu'une
personne soit déclarée coupable sans qu'il y ait faute de sa part ou parce que l'accusé
n'a pas prouvé son innocence selon la prépondérance des probabilités. À mon avis,
une telle combinaison ne constitue pas non plus une limite "dont la justification
puisse se démontrer dans le cadre d'une société libre et démocratique".
Je n'estime pas nécessaire d'examiner ni l'application de la Charte à une
disposition portant sur les personnes morales seulement, ni la démarche relative à la

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"gamme des moyens" en ce qui concerne l'atteinte excessive en fonction de l'article
premier de la Charte, et je préfère laisser ces questions à une autre instance.
Je trancherais les pourvois et répondrais aux questions constitutionnelles
de la façon proposée par le juge en chef Lamer.
Le pourvoi de Wholesale Travel Group Inc. est rejeté. Le pourvoi du
ministère public est accueilli et le juge en chef LAMER et les juges LA FOREST,
SOPINKA et MCLACHLIN sont dissidents quant au résultat.
Procureurs de The Wholesale Travel Group Inc.: McCarthy Tétrault,
Toronto.
Procureur de Sa Majesté la Reine: John C. Tait, Ottawa.
Procureur de l'intervenant le procureur général de l'Ontario: Jack
Johnson, Toronto.
Procureur de l'intervenant le procureur général du Québec: Le procureur
général du Québec, Ste-Foy.
Procureur de l'intervenant le procureur général du Nouveau-Brunswick:
Le procureur général du Nouveau-Brunswick, Fredericton.

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Procureur de l'intervenant le procureur général du Manitoba: Le
procureur général du Manitoba, Winnipeg.
Procureur de l'intervenant le procureur général de la Saskatchewan:
Brian Barrington-Foote, Regina.
Procureur de l'intervenant le procureur général de l'Alberta: Le
procureur général de l'Alberta, Edmonton.
Procureurs des intervenants Ellis-Don Limited et Rocco Morra: Lerner
& Associates, Toronto.

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